Der Empfänger eines kaufmännischen Bestätigungsschreibens braucht allerdings nicht zu widersprechen, wenn sich der Inhalt des Schreibens so erheblich von dem Verhandlungsergebnis entfernt, dass der Absender mit dem Einverständnis des Empfängers redlicherweise nicht rechnen konnte (vgl. BGHZ 40, 42, 44; 61, 282, 286; 93, 338, 343; 101, 357, 365;… BGHR HGB § 346 Bestätigungsschreiben 4; BGH NJW-RR 2001, 680, 681).

Dieser Grundsatz findet deshalb keine Anwendung, wenn der absendende Teil dadurch gegen Treu und Glauben verstößt, dass er dem Bestätigungsschreiben einen so unrichtigen Inhalt gibt, dass er mit einem Einverständnis des Gegners nicht rechnen kann (BGHZ 7, 189, 190; 40, 42, 45).

Vielmehr kommt es nach der ständigen Rechtsprechung des BGH und allgemeiner Ansicht darauf an, ob die beteiligten Vertragspartner in kaufmännischer Weise am Geschäftsverkehr teilnehmen und sowohl damit rechnen müssen als auch darauf vertrauen dürfen, daß sich der andere Teil ebenfalls in kaufmännischer Weise verhält (BGHZ 11, BGHZ 11 Seite 1 (BGHZ 11 Seite 3) = NJW 1954, NJW Jahr 1954 Seite 105 = LM § HGB § 346 (HGB § 346 Absatz D) HGB Nr. 4; BGHZ 40, BGHZ 40 Seite 42 (BGHZ 40 Seite 44) = NJW 1963, NJW Jahr 1963 Seite 1922 = LM § HGB § 346 (HGB § 346 Absatz D) HGB Nr. 9; BGH, NJW 1964, NJW Jahr 1964 Seite 1223 = WM 1964, WM Jahr 1964 Seite 652; WM 1970, WM Jahr 1970 Seite 877; NJW 1975, NJW Jahr 1975 Seite 1358 = WM 1975, WM Jahr 1975 Seite 831; WM 1976, WM Jahr 1976 Seite 564;… Schlegelberger-Hefermehl, HGB, 5. Aufl., § 346 Rdnr. 136;… Baumbach-Hopt, HGB, 27. Aufl., § 346 Anm. 3 B).

Nach ständiger Rechtsprechung und allgemeiner Ansicht (BGHZ 40, BGHZ 40 Seite 42 (BGHZ 40 Seite 44) = NJW 1963, NJW Jahr 1963 Seite 1922 = LM § HGB § 346 (HGB § 346 Absatz D) HGB Nr. 9; BGHZ 61, BGHZ 61 Seite 282 (BGHZ 61 Seite 286 f.) = NJW 1973, NJW Jahr 1973 Seite 2106 = LM AGB Nr. 50; Schlegelberger-Hefermehl, § 346 Rdnr. 128) braucht der Empfänger eines Bestätigungsschreibens nicht unverzüglich zu widersprechen, wenn sich der Inhalt des Schreibens so weit von dem Inhalt der vertraglichen Vereinbarung entfernt, daß der Absender mit dem Einverständnis des Empfängers nicht rechnen kann.

Mangels rechtzeitigen Widerspruchs des Beklagten ist unwiderleglich zu vermuten, dass die Vereinbarung mit dem von der Klägerin bestätigten Inhalt zustande gekommen ist (BGHZ 40, 42, 46).

Zwar braucht der Empfänger eines kaufmännischen Bestätigungsschreibens dann nicht unverzüglich zu widersprechen, wenn sich der Inhalt des Schreibens so weit von dem Inhalt der vertraglichen Vereinbarung entfernt, daß der Absender mit dem Einverständnis des Empfängers nicht rechnen kann (BGHZ 40, 42, 44; 61, 282, 286; 93, 338, 343).

nach § BGB § 166 BGB § 166 Absatz I BGB zurechnen lassen muß (RGZ 83, RGZ Band 83 Seite 241 (RGZ Band 83 Seite 244); BGHZ 40, BGHZ 40 Seite 42 (BGHZ 40 Seite 45) = NJW 1963, NJW Jahr 1963 Seite 1922), den Fehler arglistig verschwiegen hat (§ BGB § 463 S. 2 BGB).

Denn es kommt entscheidend darauf an, ob die beteiligten Vertragspartner in kaufmännischer Weise am Geschäftsverkehr teilnehmen und darauf vertrauen können, dass der jeweilige Vertragspartner die Gepflogenheiten des kaufmännischen Geschäftsverkehrs beachtet (BGHZ 11, 1, 3; 40, 42, 43 f.;… MünchKomm(BGB)/Kramer, aaO, § 151 Rdnr. 46).

Dies gilt jedenfalls solange, wie das Bestätigungsschreiben vom Inhalt des Verhandlungsergebnisses nicht soweit abweicht, dass der Bestätigende ein Einverständnis vernünftigerweise nicht mehr erwarten durfte (BGHZ 7, 187, 190; 40, 42, 45; 93, 338, 343;… MünchKomm(BGB)/Kramer, aaO., § 151 Rdnr. 35;… Palandt/Heinrichs, aaO, § 148 Rdn. 8).

Mangels rechtzeitigen Widerspruchs der Klägerin zu den nicht aufgeführten Beleuchtungskörpern ist danach unwiderleglich zu vermuten, dass die Parteien sich lediglich auf die Vornahme der in den gewechselten Schreiben bestätigten Arbeiten geeinigt haben (vgl. BGHZ 40, 42, 46).

Zwar braucht der Empfänger eines kaufmännischen Bestätigungsschreibens dann nicht unverzüglich zu widersprechen, wenn sich der Inhalt des Schreibens so weit von dem Inhalt der vertraglichen Vereinbarung entfernt, dass der Absender mit dem Einverständnis des Empfängers nicht rechnen kann (BGHZ 40, 42, 44; 61, 282, 286; 93, 338, 343).