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  Gem. § 296 Abs. 1 ZPO zu Unrecht zurückgewiesenes Vorbringen kann nicht auf § 296 Abs. 2 gestützt bestätigt werden

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Kurzfassungen/Presse

• Wolters Kluwer (Leitsatz)

  Berufung - Zurückweisung - Verspätetes Vorbringen

Papierfundstellen

• NJW 1981, 2255
• MDR 1981, 752

Wird zitiert von ... (20)Neu Zitiert selbst (3)

• BGH, 13.03.1980 - VII ZR 147/79

  Fortführung des schriftlichen Vorverfahrens durch Setzung einer Frist zur …

  Auszug aus BGH, 09.03.1981 - VIII ZR 38/80

  Die Fristsetzung nach § 697 III ZPO setzt ebenso wie die nach § 276 I 2 ZPO die Zustellung einer beglaubigten Abschrift der ordnungsgemäßen Verfügung des Vorsitzenden oder sonst zuständigen Richters voraus (§§ 329 II 2, I 2, 317 III, - 170 I ZPO; s. BGHZ 76, 236 = NJW 1980, 1167; BGH, NJW 1980, 1960).

  Mithin leidet das Urteil des LG, das dieses Vorbringen nicht berücksichtigt hat, an einem wesentlichen Verfahrensmangel (vgl. OLG München, NJW 1975, 2023 (2024)), und die Sache ist gem. §§ 539, 565 I ZPO unter Aufhebung auch des Verfahrens zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung an das LG zurückzuverweisen (vgl. BGHZ 76, 236 (241) = NJW 1980, 1167).

• OLG München, 21.03.1975 - 23 U 4900/74

  Grob fahrlässige Verletzung der Prozessförderungspflicht durch Überreichung der …

  Auszug aus BGH, 09.03.1981 - VIII ZR 38/80

  Mithin leidet das Urteil des LG, das dieses Vorbringen nicht berücksichtigt hat, an einem wesentlichen Verfahrensmangel (vgl. OLG München, NJW 1975, 2023 (2024)), und die Sache ist gem. §§ 539, 565 I ZPO unter Aufhebung auch des Verfahrens zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung an das LG zurückzuverweisen (vgl. BGHZ 76, 236 (241) = NJW 1980, 1167).
• OLG Köln, 11.02.1981 - 2 U 58/80

  Auszug aus BGH, 09.03.1981 - VIII ZR 38/80

  Eine Verspätung von Vorbringen i. S. des § 296 II ZPO lag auch im Fall des OLG Köln (NJW 1981, 2265 (in diesem Heft)) nicht vor.

• BGH, 08.06.2004 - VI ZR 230/03

  Anhörung des erstinstanzlich beauftragten Sachverständigen in der …

  Die Verweigerung der Zulassung neuen Vortrags kann vom Revisionsgericht überprüft werden (vgl. BGHZ 12, 49, 52; BGH, Urteil vom 9. März 1981 - VIII ZR 38/80 - NJW 1981, 2255;… Meyer-Seitz, aaO, § 531 Rdn. 26;… MünchKommZPO/Aktualisierungsband-Rimmelspacher, aaO, § 530 Rdn. 34;… Musielak/Ball, aaO, § 531 Rdn. 23, 25;… Zöller/Gummer/Heßler, aaO, § 531 Rdn. 37).
• BGH, 22.05.2001 - VI ZR 268/00

  Frist zur Stellungnahme zum Gutachten; Ladung des Sachverständigen zur …

  Das im Rechtszug übergeordnete Gericht darf weder eine von der Vorinstanz unterlassene Zurückweisung nachholen noch die Zurückweisung auf eine andere als die von der Vorinstanz angewandte Vorschrift stützen (st.Rspr., BGH Urteile vom 9. März 1981 - VIII ZR 38/80 - NJW 1981, 2255 ff.; vom 13. Dezember 1989 - VIII ZR 204/82 - NJW 1990, 1302 ff.; vom 27. Juni 1991 - IX ZR 222/90 - NJW 1991, 2774).
• BGH, 22.02.2006 - IV ZR 56/05

  Zulässigkeit der Auswechslung von Präklusionsgründen in der Berufungsinstanz

  In dieser finde sich nur für den Fall eines Wechsels von § 296 Abs. 1 ZPO zu der von der ersten Instanz unterlassenen Ermessensentscheidung nach § 296 Abs. 2 ZPO, die das Berufungsgericht nicht nachholen könne, eine Begründung (Urteil vom 9. März 1981 - VIII ZR 38/80 - NJW 1981, 2255 unter 2 b), nicht aber für die hier gegebene umgekehrte Fallkonstellation (…Urteil vom 1. April 1992 aaO unter 2).

  Ein Wechsel der Präklusionsbegründung durch das Rechtsmittelgericht kommt grundsätzlich nicht in Betracht (…BGH, Urteile vom 4. Mai 2005 aaO unter 2 b bb; vom 4. Mai 1999 - XI ZR 137/98 - NJW 1999, 2269 unter II 2 c;… vom 1. April 1992 aaO; vom 13. Dezember 1989 - VIII ZR 204/82 - NJW 1990, 1302 unter II 2 b bb; vom 9. März 1981 aaO; vom 12. Februar 1981 - VII ZR 112/80 - NJW 1981, 1217 unter II 3 und vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78 - NJW 1980, 343 unter 1 b).

  Der Bundesgerichtshof hat vielmehr ausdrücklich betont, es gelte "auch" in Fällen, in denen eine auf § 296 Abs. 1 ZPO gestützte Zurückweisung nicht rechtmäßig gewesen war und eine Zurückweisung nach § 296 Abs. 2 ZPO nicht stattgefunden hatte (Urteil vom 9. März 1981 aaO).

 
• BGH, 02.09.2013 - VII ZR 242/12

  Berufungsverfahren: Zulässigkeit der Ersetzung einer fehlerhaften Begründung des …

  Das im Rechtsmittelzug übergeordnete Gericht darf eine fehlerhafte Begründung des erstinstanzlichen Gerichts für eine Zurückweisung von Angriffsmitteln nicht durch eine andere Begründung ersetzen (vgl. BGH, Urteil vom 4. Mai 2005 - XII ZR 23/03, NJW-RR 2005, 1007, 1008) und insbesondere nicht eine dem erstinstanzlichen Gericht vorbehaltene Ermessensentscheidung als Begründung für die Zurückweisung nachschieben (vgl. BGH, Urteil vom 9. März 1981 - VIII ZR 38/80, NJW 1981, 2255).
• BGH, 16.09.1988 - V ZR 71/87

  Frist zur Beibringung der vollständigen Anschrift eines Zeugen

  Eine Ausschlußfrist wird wegen der damit verbundenen Sanktionsfolgen nur dann wirksam in Gang gesetzt, wenn die fristsetzende Verfügung oder gerichtliche Entscheidung der Partei förmlich zugestellt worden ist (BGHZ 76, 236, 239; BGH Urteile v. 9. März 1981, VIII ZR 38/80, NJW 1981, 2255 und v. 21. September 1982, VI ZR 272/80, WM 1982, 1281, 1282).

  Die unterlassene Prüfung hätte das Berufungsgericht auch nicht nachholen können (BGH Urteile v. 9. März 1981, VIII ZR 38/80, NJW 1981, 2255 und v. 21. September 1982, VI ZR 272/80, WM 1982, 1281, 1282).

• BGH, 05.03.1990 - II ZR 109/89

  Nichtzulassung verspäteten Verteidigungsvorbringens

  Die Frist nach § 275 Abs. 1 Satz 1 ZPO wird wie die anderen in § 296 Abs. 1 ZPO aufgeführten Fristen nur durch eine förmliche Zustellung (§ 329 Abs. 2 Satz 2 ZPO) einer beglaubigten Abschrift der ordnungsgemäß unterzeichneten Verfügung des Vorsitzenden in Lauf gesetzt (ständige Rechtsprechung, vgl. BGHZ 76, 236, 238 ff.; 86, 218, 225 [BGH 12.01.1983 - IVa ZR 135/81] ;… Urt. v. 17. April 1980 - VII ZR 114/79, NJW 1980, 1960; v. 9. März 1981 - VIII ZR 38/80, JZ 1981, 351; v. 21. September 1982 - VI ZR 272/80, WM 1982, 1281, 1282).
• BGH, 12.01.1983 - IVa ZR 135/81

  Klage auf Zahlung von Maklerlohn und Streit um die Wirksamkeit der vom Gericht …

  So legt die höchstrichterliche Rechtsprechung bei der Anwendung der Präklusionsvorshriften besonderen Wert auf den Gesichtspunkt der Rechtsklarheit (BGHZ 76, 236, 239 f.; Urteil vom 7. Juli 1980 - II ZR 233/79 - WM 1980, 1191; Urteil vom 9. März 1981 - VIII ZR 38/80 - LM ZPO § 296 Nr. 11) und läßt auch z.B. bei der Verwendung irreführender Ladungsformulare (OLG Oldenburg NJW 1980, 295 [OLG Oldenburg 12.01.1979 - 8 U 180/78] ) oder bei einem Verstoß gegen die aus § 277 Abs. 2 ZPO folgende Belehrungspflicht (OLG Düsseldorf NJW 1978, 2203 [OLG Düsseldorf 21.07.1978 - 14 U 67/78] ) eine Ausschließung von Parteivorbringen gemäß § 296 Abs. 1 ZPO nicht zu, Das Bundesverfassungsgericht hat diese Tendenz der Rechtsprechung ausdrücklich gebilligt (BVerfGE 59, 330 [BVerfG 09.02.1982 - 1 BvR 799/78] ).
• BGH, 22.04.1982 - VII ZR 160/81

  Prozeßförderungspflicht des Anschlußberufungsklägers

  Da das Berufungsgericht sich indessen auf diese Bestimmung nicht gestützt hat, ist es auch dem Senat versagt, die Zurückweisung mit dieser Begründung aufrechtzuerhalten (BGH NJW 1981, 1217, 1218; NJW 1981, 2255).
• OLG Saarbrücken, 25.02.2004 - 1 U 422/03

  Anforderungen an die Begründung des Antrags auf mündliche Gutachtenerläuterung

  Verspätungsaspekte haben hier außer Betracht zu bleiben, weil das Landgericht die Zurückweisung des Antrages nicht damit begründet hat und weil der Senat seine Entscheidung nicht auf andere Gründe stützen kann (st. Rspr. vgl. BGH NJW 81, 2255 f.).
• BGH, 16.12.1981 - IVa ZR 282/80

  Voraussetzungen der Zurückweisung verspäteten Vorbringens im Mahn- und dem sich …

  Zutreffend geht das Berufungsgericht davon aus, daß es eine dem Landgericht verspätet vorgelegte Klagebegründung gemäß § 528 Abs. 3 ZPO nur dann unberücksichtigt lassen darf, wenn dieses Angriffsmittel im ersten Rechtszug mit Recht zurückgewiesen worden ist (BGH Urteil vom 9. März 1981 - VIII ZR 38/80 = NJW 1981, 2255).
• BGH, 13.12.1989 - VIII ZR 204/82

  Rechtsfolgen eines Zwischenurteils über den Grund in der Berufungsinstanz
• BFH, 26.08.1982 - IV R 31/82

  Feststellungsbeteiligte - Gewinnfeststellungsbeschluß
• LSG Nordrhein-Westfalen, 09.05.2006 - L 1 B 6/06

  Arbeitslosenversicherung
• BVerwG, 04.03.1993 - 8 B 186.92

  Fristsetzung - Ergänzendes Klagevorbringen - Unterzeichnung
• BAG, 09.10.1986 - 2 AZR 649/85

  Auf fehlerhaftem Anhörungsverfahren beruhende Kündigung - Heilung eines …
• BGH, 11.07.1985 - I ZR 145/83

  "Ausschlußfrist"; Unwirksamkeit einer Fristsetzung mangels zureichender Belehrung …
• OLG Naumburg, 14.04.2016 - 4 U 26/15

  Wohngebäudeversicherung: Nichtanzeige der Umnutzung eines Wohngebäudes als …
• OLG Koblenz, 06.02.2004 - 5 W 82/04

  Ergänzungsgutachten: Verspätete Vorschusszahlung
• OLG Oldenburg, 09.11.1995 - 8 U 113/95

  Anforderungen an die Zurückweisung verspäteten Vorbringens unter dem Aspekt eines …
• BGH, 25.03.1981 - VIII ZR 114/80

  Geltendmachung des Mietzinsanspruches im Wege der Klage durch den Vermieter - …