Es sei zudem nicht akzeptabel, daß der Berechtigte je nach Ausübung des ihm nach §§ 325, 326 BGB zustehenden Wahlrechts zwischen Rücktritt und Schadensersatzforderung den alten Rechtsstreit fortzusetzen oder einen neuen zu beginnen hätte (BGHZ 16, 388 = NJW 1955, 705; BGHZ 41, 310 = NJW 1964, 1524).

Bis zur Entscheidung im alten Rechtsstreit wäre der zweite Prozeß auszusetzen (§ 148 ZPO), wenn nicht das damit befaßte Gericht sogleich in eine eigene Prüfung der Prozeßvoraussetzungen und des § 261 Abs. 3 ZPO eintritt und inzidenter zu einer eigenen Beurteilung der Anfechtung und der hiervon abhängigen Rechtshängigkeit des alten Prozesses (vgl. hierzu BGHZ 41, 310, 312;… Stein/Jonas/Münzberg § 794 Rn. 56) gelangt.

Mit dieser Begründung knüpft die Revision an die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs an, nach der das Verfahren, in dem der Prozeßvergleich geschlossen worden ist, grundsätzlich dann fortzusetzen ist, wenn die Wirksamkeit des Prozeßvergleichs angegriffen und damit seine den Prozeß beendigende Wirkung in Frage gestellt wird (BGHZ 28, 171, 174; 41, 310, 311; Senatsurteile vom 16. Dezember 1970 - VIII ZR 85/69 -, LM ZPO § 767 Nr. 37 = NJW 1971, 467 = WM 1971, 258; vom 3. November 1971 - VIII ZR 52/70 -, LM ZPO § 263 Nr. 12 = NJW 1972, 159 = WM 1971, 1550; vom 3. Dezember 1980 - VIII ZR 274/79 -, BGHZ 79, 71, 75; BGH, Urteil vom 4. November 1976 - VII ZR 6/76 -, LM ZPO § 794 Abs. 1 Nr. 1 Nr. 23 = NJW 1977, 583 = WM 1977, 204).

Anlaß hierzu besteht um so weniger, als sich das Bundesverwaltungsgericht mit seiner Judikatur in Übereinstimmung mit der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (vgl. Urteile vom 10. März 1955 - II ZR 201/53 - BGHZ 16, 388, vom 15. April 1964 - Ib ZR 201/62 - BGHZ 41, 310, vom 25. Januar 1980 - I ZR 60/78 - NJW 1980, 1753, und Beschluß vom 18. Januar 1984 - IV b ZR 53/83 - NJW 1984, 1465), des Bundesarbeitsgerichts (vgl. Urteile vom 30. Mai 1956 - 2 AZR 178/54 - BAGE 3, 43, vom 9. Mai 1957 - 2 AZR 67/55 - BAGE 4, 84 und vom 16. März 1961 - 5 AZR 536/59 - JZ 1961, 452) und des Bundessozialgerichts (vgl. Urteile vom 26. April 1963 - 2 RU 228/59 - BSGE 19, 112 und vom 17. Mai 1989 - 10 RKg 16/88 - DVBl 1990, 214) befindet.

Da der gerichtliche Vergleich als Rechtsgeschäft zur Regelung des Gemeinschaftsverhältnisses nur mit Zustimmung aller Wohnungseigentümer zu Stande kommt, kann er im Wege eines actus contrarius auch nur mit Zustimmung aller Wohnungseigentümer aufgehoben oder abgeändert werden (BGHZ 41, 310, 313;… Becker, aaO., Seite 433), ein Mehrheitsbeschluss reicht dazu nicht aus.

Auch wenn sich der Rücktritt als gerechtfertigt erweist, kann der Rechtsstreit nicht weitergeführt werden, BGHZ 16, 388 (393), BGHZ 41, 310, ebenso Wolfsteiner in Münchener Kommentar zur ZPO, § 794 Rndr.

Ein gerichtlicher Vergleich kann aber nicht durch Rücktritt beseitigt werden,(BGHZ 16, 388/393, vgl. auch BGHZ 41, 310;… MünchKomm/ Wolfsteiner ZPO Rn. 78, Thomas/Putzo Rn. 35, jeweils zu § 794 ; a.A. BAG NJW 1983, 2212;… Zöller/Stöber ZPO 21. Aufl. 794 Rn. 15a).