Volltextveröffentlichungen (2)

• ibr-online(Abodienst, kostenloses Probeabo, Leitsatz frei)

  Restwerklohn wegen Mängeln zurückbehalten: Anspruch auf weiteren Vorschuss?

• juris(Abodienst) (Volltext/Leitsatz)

Besprechungen u.ä.

• ibr-online(Abodienst, kostenloses Probeabo) (Entscheidungsbesprechung)

  Wer auf eine Bauteilöffnung verzichtet, kann das Gutachten nicht in Zweifel ziehen! (IBR 2015, 110)

Papierfundstellen

• BauR 2016, 299

Wird zitiert von ... (8)Neu Zitiert selbst (27)

• BGH, 22.07.2010 - VII ZR 176/09

  BGH ändert Rechtsprechung zur Berechnung eines Schadensersatzanspruches wegen …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Soweit der Kläger im Rahmen der Berechnung seines Vorschussanspruchs auf Basis des Gutachtens des Privatsachverständigen Dr. F. (vgl. dort Seite 30 bzw. 69 GA) 19 % Mehrwertsteuer geltend macht, hat er in beiden Instanzen nicht dargetan hat, dass bei Vornahme der Mängelbeseitigung im o. Umfang in Frankreich Umsatzsteuer anfällt bzw. wenn ja, in welcher konkreten Höhe (vgl. BGH, Urteil vom 22.07.2010, VII ZR 176/09, BGHZ 186, 330;… Ingenstau/Korbion-Wirth, a.a.O., § 13 Abs. 5 VOB/B, Rn 225 mwN).

  Insoweit kann die Frage dahinstehen, ob ein deutscher Auftraggeber die auf den Vorschussanspruch anfallende Umsatzsteuer bereits vor der Mängelbeseitigung an einem in Deutschland gelegenen Objekt geltend machen kann (vgl. BGH, Urteil vom 22.07.2010, a.a.O., dort Rn 16;… Werner/Pastor, a.a.O., Rn 2222 mwN;… Ingenstau/Korbion-Wirth, a.a.O., § 13 Abs. 5, Rn 225 mwN).

• BGH, 25.09.2008 - VII ZR 204/07

  Umfang der Rechtskraft der Verurteilung zur Zahlung eines Vorschusses auf …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Nach der Rechtsprechung des BGH (Urteil vom 25.09.2008, VII ZR 204/07, BauR 2008, 2041; BGH, Urteil vom 20.02.1986, VII ZR 318/84, BauR 1986, 345; BGH, Urteil vom 18.03.1976, VII ZR 41/74, BGHZ 66, 138) enthält das Urteil, mit dem der Auftraggeber einen Vorschuss auf die Mängelbeseitigungskosten zugesprochen erhält, regelmäßig zugleich (stillschweigend) die Feststellung, dass der Auftragnehmer zur Tragung der gesamten Mängelbeseitigungskosten verpflichtet ist.

  Soweit der BGH in seiner früheren Rechtsprechung vereinzelt gleichwohl ein Rechtsschutzinteresse für einen Feststellungsantrag neben einem Vorschussanspruch bejaht hat (vgl. BGH, Urteil vom 15.06.1989, VII ZR 14/88, BGHZ 108, 65; BGH, Urteil vom 20.02.1986, VII ZR 318/84, BauR 1986, 345), weil die Rechtskraftwirkungen bislang nicht höchstrichterlich entschieden seien (vgl. BGH, Urteil vom 06.12.2001, VII ZR 440/00, 06.12.2001, NJW 2002, 681;… Kniffka u.a., a.a.O., § 637, Rn 80), ist diese Rechtsprechung des BGH im Hinblick auf das o.a. Urteil des BGH vom 25.09.2008 (VII ZR 204/07, BauR 2008, 2041) überholt.

• BGH, 20.02.1986 - VII ZR 318/84

  Gewährleistungsausschluß beim Erwerb neuer Eigentumswohnungen und Häuser; …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Nach der Rechtsprechung des BGH (Urteil vom 25.09.2008, VII ZR 204/07, BauR 2008, 2041; BGH, Urteil vom 20.02.1986, VII ZR 318/84, BauR 1986, 345; BGH, Urteil vom 18.03.1976, VII ZR 41/74, BGHZ 66, 138) enthält das Urteil, mit dem der Auftraggeber einen Vorschuss auf die Mängelbeseitigungskosten zugesprochen erhält, regelmäßig zugleich (stillschweigend) die Feststellung, dass der Auftragnehmer zur Tragung der gesamten Mängelbeseitigungskosten verpflichtet ist.

  Soweit der BGH in seiner früheren Rechtsprechung vereinzelt gleichwohl ein Rechtsschutzinteresse für einen Feststellungsantrag neben einem Vorschussanspruch bejaht hat (vgl. BGH, Urteil vom 15.06.1989, VII ZR 14/88, BGHZ 108, 65; BGH, Urteil vom 20.02.1986, VII ZR 318/84, BauR 1986, 345), weil die Rechtskraftwirkungen bislang nicht höchstrichterlich entschieden seien (vgl. BGH, Urteil vom 06.12.2001, VII ZR 440/00, 06.12.2001, NJW 2002, 681;… Kniffka u.a., a.a.O., § 637, Rn 80), ist diese Rechtsprechung des BGH im Hinblick auf das o.a. Urteil des BGH vom 25.09.2008 (VII ZR 204/07, BauR 2008, 2041) überholt.

 
• BGH, 20.01.2000 - VII ZR 224/98

  Zahlung der letzten Rate nach Mängelbeseitigung

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Ein Vorschussanspruch des Auftraggebers besteht nämlich von vorneherein nur insoweit, als er nicht restlichen Werklohn im Hinblick auf vorhandene Mängel zurückbehalten hat bzw. darf und diesen zur Mängelbeseitigung verwenden kann bzw. darf (§ 242 BGB, vgl. BGH, Urteil vom 20.01.2000, VII ZR 224/98, NJW 2000, 1403; dort Rn 49; OLG Hamm, Urteil vom 03.12.1997, 12 U 125/97, NJW-RR 1998, 885, dort Rn 15 mwN; OLG Oldenburg, Urteil vom 02.02.1994, 2 U 216/93, NJW-RR 1994, 529, dort Rn 2 ff.;… Werner/Pastor, Der Bauprozess, 14. Auflage -, Rn 2116 mwN in Fn 223; Vygen/Joussen, Bauvertragsrecht nach VOB und BGB, Rn 1384; Kniffka u.a., ibr-online-Kommentar, Stand 02/2012, § 637, Rn 57 mwN).

  Dem Kläger fehlt hier zudem jedenfalls im Hinblick auf die ihm offenstehenden Befriedigungsmöglichkeiten aus dem noch offenstehenden Restwerklohn in - nach der o.a. Hilfsaufrechnung der Beklagten - verbleibender Höhe von 2.607,86 EUR (6.588,60 EUR abzüglich 3.676,80 EUR abzüglich 304, 00 EUR; vgl. zur Auf- bzw. Verrechenbarkeit: BGH, Urteil vom 20.01.2000, VII ZR 224/98, NJW 2000, 1403 sowie die o.a. weiteren Nachweise) das gemäß § 256 ZPO notwendige Feststellungsinteresse.

• OLG München, 21.07.2006 - 19 U 2503/05

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Daran ändert auch § 213 BGB nichts, da auch die Mangelfolgeschäden auf demselben Anspruchsgrund (werkvertragliche Gewährleistung) beruhen (…insoweit zweifelnd: Kniffka u.a., a.a.O., § 637, Rn 81; vgl. aber: OLG München, Urteil vom 21.07.2006, 19 U 2503/05, ZGS 2007, 80, dort Rn 15;… Palandt-Ellenberger, a.a.O., § 213, Rn 2 mwN).
• OLG Düsseldorf, 09.08.2013 - 22 U 4/13

  Wann ist HOAI-Gebührenrahmen überschritten?

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Bestätigen sie sich - wie hier - nur teilweise, sind die Privatgutachterkosten unter Anwendung von § 287 ZPO anteilig zu kürzen (vgl. OLG Düsseldorf, Urteil vom 27.04.2010, 21 U 122/09, BauR 2010, 1248; OLG Düsseldorf, Senat, Urteil vom 09.08.-, I-22 U 4/13;… Vygen/Joussen, a.a.O., Rn 1458).
• OLG Düsseldorf, 27.04.2010 - 21 U 122/09

  Ersatzfähigkeit der Kosten eines Privatgutachters zum Nachweis von Mängeln eines …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Bestätigen sie sich - wie hier - nur teilweise, sind die Privatgutachterkosten unter Anwendung von § 287 ZPO anteilig zu kürzen (vgl. OLG Düsseldorf, Urteil vom 27.04.2010, 21 U 122/09, BauR 2010, 1248; OLG Düsseldorf, Senat, Urteil vom 09.08.-, I-22 U 4/13;… Vygen/Joussen, a.a.O., Rn 1458).
• BGH, 12.01.2011 - IV ZR 190/08

  Berufsunfähigkeits-Zusatzversicherung: Berücksichtigung eines von dem Gutachten …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Die bloße Bezugnahme der Berufungsbegründung des Klägers auf bereits erstinstanzlich vorgelegte Ausführungen des von ihm beauftragten Privatgutachters Dr. F. - auch im Rahmen der Weiterverfolgung der Vorschussforderung in zweiter Instanz in der vom Privatgutachter errechneten Höhe von 39.700,00 EUR - können hier indes hinreichende Zweifel i.S.v. §§ 286, 529, 531 ZPO schon deswegen nicht begründen, weil der gerichtlich beauftragte Sachverständige R. hier - insbesondere im Rahmen der mehrfachen erfolgten ergänzenden Ausführungen zu seinem Erstgutachten - diese - zumal Aktenbestandteil - einbezogen, sich damit im Einzelnen auseinandergesetzt hat und diese in jedem im Berufungsverfahren entscheidungserheblichen Punkt hinreichend überzeugend i.S.v. §§ 286, 529, 531 ZPO entkräftet hat (vgl. BGH, Beschluss vom 27.01.2010, VII ZR 97/08, BauR 2010, 931; BGH, Beschluss vom 12.01.2011, IV ZR 190/08, NJW-RR 2011, 609).
• BGH, 27.01.2010 - VII ZR 97/08

  Rechtliches Gehör: Auseinandersetzung des Gerichts mit dem Streit des …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Die bloße Bezugnahme der Berufungsbegründung des Klägers auf bereits erstinstanzlich vorgelegte Ausführungen des von ihm beauftragten Privatgutachters Dr. F. - auch im Rahmen der Weiterverfolgung der Vorschussforderung in zweiter Instanz in der vom Privatgutachter errechneten Höhe von 39.700,00 EUR - können hier indes hinreichende Zweifel i.S.v. §§ 286, 529, 531 ZPO schon deswegen nicht begründen, weil der gerichtlich beauftragte Sachverständige R. hier - insbesondere im Rahmen der mehrfachen erfolgten ergänzenden Ausführungen zu seinem Erstgutachten - diese - zumal Aktenbestandteil - einbezogen, sich damit im Einzelnen auseinandergesetzt hat und diese in jedem im Berufungsverfahren entscheidungserheblichen Punkt hinreichend überzeugend i.S.v. §§ 286, 529, 531 ZPO entkräftet hat (vgl. BGH, Beschluss vom 27.01.2010, VII ZR 97/08, BauR 2010, 931; BGH, Beschluss vom 12.01.2011, IV ZR 190/08, NJW-RR 2011, 609).
• BGH, 21.12.2006 - VII ZR 279/05

  Begriff des neuen Vorbringens; Vorlage eines Privatgutachtens zur Konkretisierung …

  Auszug aus OLG Düsseldorf, 13.02.2014 - 22 U 82/13

  Zweifel i.S.v. §§ 529, 531 ZPO kann die Kläger als Berufungsführer zwar auch durch Vorlage eines Privatgutachtens (im Sinne substantiierten bzw. qualifizierten Parteivortrags) untermauern (vgl. BGH, Urteil vom 21.12.2006, VII ZR 279/05, NJW 2007, 1531;… Zöller-Heßler, a.a.O., § 529, Rn 9 mwN).
• BGH, 09.03.2005 - VIII ZR 266/03

  Bindung des Berufungsgerichts an erstinstanzliche Tatsachenfeststellungen
• BGH, 14.07.2004 - VIII ZR 164/03

  Überprüfung einer Individualvereinbarung in der Berufungsinstanz
• BGH, 12.03.2004 - V ZR 257/03

  Wiederholung der erstinstanzlichen Beweisaufnahme im Berufungsverfahren; …
• BGH, 13.12.2001 - VII ZR 148/01

  Berufungsbeschwer bei Prozeßaufrechnung
• BGH, 06.12.2001 - VII ZR 440/00

  Bestimmtheit eines Feststellungsantrages
• BGH, 20.11.1997 - VII ZR 26/97

  Umfang der Rechtskraft eines Urteils betreffend die Aufrechnung mit …
• BGH, 15.10.1991 - VI ZR 314/90

  Beschaffung eines gleichwertigen Ersatzfahrzeugs als Form der Naturalrestitution
• BGH, 15.06.1989 - VII ZR 14/88

  Unterbrechung der Verjährung durch fehlgeschlagene Mängelbeseitigung
• BGH, 18.03.1976 - VII ZR 41/74

  Unterbrechung der Verjährung durch Erhebung der Klage auf Zahlung eines …
• OLG Oldenburg, 02.02.1994 - 2 U 216/93

  Abnahme, Mängel, Mängelbeseitigungskosten, Vorschuß, Werklohn, Fälligkeit
• OLG Hamm, 03.12.1997 - 12 U 125/97

  Keine VOB-Einbeziehung bei entsprechender Vorstellung der Parteien
• OLG Hamm, 22.03.2007 - 23 U 42/06

  Zur Beweiswürdigung bei der Frage, ob ein Mangel (hier: an Wintergärten und …
• BGH, 14.02.2008 - VII ZR 100/07

  Umfang des rechtlichen Gehörs im Zivilverfahren
• BGH, 05.09.2006 - VI ZR 176/05

  Ladung des Sachverständigen zur mündlichen Erläuterung des Gutachtens
• BGH, 15.07.2003 - VI ZR 361/02

  Bindung des Berufungsgerichts an erstinstanzlich getroffene Feststellungen; …
• BGH, 01.02.1990 - VII ZR 150/89

  Kostenvorschuß zur Mängelbeseitigung: Anspruch des Hauptunternehmers gegen den …
• BGH, 22.10.1981 - VII ZR 142/80

  Erlöschen des Vorschußanspruchs nach Durchführung der Mängelbeseitigung

• LG Lübeck, 17.11.2017 - 14 S 107/17

  Mietminderungsansprüche wegen Mangelhaftigkeit der Mietwohnung

  Dann ist der Auftraggeber nach § 242 BGB insoweit auf die Möglichkeit des Zugriffs auf dem einbehaltenen Werklohn zu verweisen (vgl. BGH…, Urteil vom 20. Januar 2000, VII ZR 224/98, NJW 2000, 1403 Rn. 49; OLG Hamm, NJW-RR 1988, 885, 886; OLG Karlsruhe, Urteil vom 28. Oktober 2004, 17 U 19/01, BeckRS 16906, 0LG Düsseldorf, Urteil vom 13. Februar 2014, 22 U 82/13, BauR 2016, 299; OLG Hamm…, Urteil vom 03. Dezember 1997, 12 U 125/97, NJW-RR 1998, 885 Rn. 15 m.w.N.; OLG Oldenburg…, Urteil vom 02. Februar 1994, 2 U 216/93, NJW-RR 1994, 529 Rn. 2 ff.).
• LG Lübeck, 15.02.2018 - 14 S 14/17

  Schimmelbekämpfung: Was ist dem Mieter zumutbar?

  Dann ist der Auftraggeber nach § 242 BGB insoweit auf die Möglichkeit des Zugriffs auf den einbehaltenen Werklohn zu verweisen (vgl. BGH…, Urteil vom 20. Januar 2000, VII ZR 224/98, NJW 2000, 1403 Rn. 49; OLG Hamm NJW-RR 1988, 885, 886; OLG Karlsruhe, Urteil vom 28. Oktober 2004, 17 U 19/01, BeckRS 16906, 0LG Düsseldorf, Urteil vom 13. Februar 2014, 22 U 82/13, BauR 2016, 299; OLG Hamm…, Urteil vom 03. Dezember 1997, 12 U 125/97, NJW-RR 1998, 885 Rn. 15 m.w.N.; OLG Oldenburg…, Urteil vom 02. Februar 1994, 2 U 216/93, NJW-RR 1994, 529 Rn. 2 ff.).
• OLG Celle, 31.01.2019 - 8 U 180/18

  Rechtstellung des gerichtlich bestellten Bausachverständigen; Pflicht zur …

  Die Gegenmeinung hält dem entgegen, dass es nach dem Beibringungsgrundsatz Aufgabe der Parteien sei, dem gerichtlich bestellten Sachverständigen die Ausführung seiner gutachterlichen Tätigkeit zu ermöglichen (vgl. OLG Schleswig BauR 2018, 1772; OLG Düsseldorf BauR 2016, 299; OLG Hamm IBR 2007, 160).

 
• OLG Stuttgart, 26.06.2017 - 10 U 132/15

  Bauprozess wegen Mängeln in einer Wohnungseigentumsanlage: Beweisvereitelung …

  Ohne die Teilnahme des Auftragnehmers wäre die Beweisaufnahme nicht verwertbar gewesen nach § 357 ZPO, so dass mit dem Zutrittsverbot gegenüber der anderen Partei eine Beweisvereitelung vorlag (OLG Koblenz NJW-RR 2013, 796; OLG München NJW 1984, 807;… Leipold in: Stein/Jonas, ZPO, 22. Aufl. 2008, § 286 Rn. 195;… Berger in: Stein/Jonas, ZPO, 23. Aufl. 2015, § 371 Rn. 38;… vgl. Zöller - Greger, ZPO, 31. Aufl. 2016, § 357 Rn. 2; vgl. auch OLG Düsseldorf NJW 2014, 1115 und BauR 2016, 1495 - unberechtigte Ersatzvornahme als Beweisvereitelung; OLG Düsseldorf BauR 2016, 299).
• LG Bremen, 20.11.2020 - 4 O 1136/19

  Eigentum durch Einbau verloren: Wertausgleich nur innerhalb der Leistungskette!

  Die Geltendmachung des durch § 667 Abs. 3 eingeräumten Vorschussanspruchs würde in diesem Fall den Besteller ungerechtfertigt bevorzugen und deshalb gegen Treu und Glauben (§ 242) verstoßen (OLG Düsseldorf BeckRS 2015, 00228 Rn. 36;… BeckOGK/Rast, 1.10.2020, BGB § 637 Rn. 179;… BeckOK BGB/Voit, 55. Ed. 1.5.2020, BGB § 637 Rn. 13; offengelassen: BGH, Urteil vom 20.1. 2000 - VII ZR 224/98, NJW 2000, 1403).
• LG Lübeck, 07.05.2018 - 14 S 260/15

  Schimmel ist immer Mietmangel!

  Dann ist der Auftraggeber nach § 242 BGB insoweit auf die Möglichkeit des Zugriffs auf dem einbehaltenen Werklohn zu verweisen (vgl. BGH…, Urteil vom 20. Januar 2000, VII ZR 224/98, NJW 2000, 1403 Rn. 49; OLG Hamm, NJW-RR 1988, 885, 886; OLG Karlsruhe, Urteil vom 28. Oktober 2004, 17 U 19/01, BeckRS 16906, 0LG Düsseldorf, Urteil vom 13. Februar 2014, 22 U 82/13, BauR 2016, 299; OLG Hamm…, Urteil vom 03. Dezember 1997, 12 U 125/97, NJW-RR 1998, 885 Rn. 15 m.w.N.; OLG Oldenburg…, Urteil vom 02. Februar 1994, 2 U 216/93, NJW-RR 1994, 529 Rn. 2 ff.).
• LG Flensburg, 11.05.2018 - 8 O 138/16

  Mangelbeseitigung im Wege der Ersatzvornahme bei drohendem Pachtausfallschaden

  Aus diesem Grund fehlt einem zusätzlich zu einem Vorschussantrag gestellten Antrag, der auf die Feststellung der Verpflichtung zum Ersatz von weiteren zur Beseitigung der Mängel erforderliche Aufwendungen gerichtet ist, das Rechtsschutzbedürfnis (OLG Düsseldorf Urteil vom 13.2.2014, 22 U 82/13, Rn. 98, zitiert Beck-online; OLG Celle, Urteil vom 06.12.1984, 14 U 127/83, NJW-RR 1986, 99, zitiert Beck-online; Voit, in: NJW 2016, 1829 [1831], Anmerkung zu OLG Karlsruhe, Urteil vom 15.01.2016, 19 U 133/14, Beck-online); Pastor, in: Werner/Pastor, der Bauprozess, 14. Aufl. 2013 Rn. 2126; a..A.: OLG Koblenz, Hinweisbeschluss v. 17.09.2013, 3 U 689/13, zitiert Beck-online; OLG Hamm, Urteil vom 11.11.2015, I-12 U 34/15, Rn. 98, NZBau 2016, 362, zitiert Beck-online; differenzierend Moufang / Koos, in Nicklisch / Weick / Jansen / Seibel, VOB/B, 4. Aufl. 2016,, VOB/B § 13 Rn. 473; Kohler, in: Beck'scher VOB-Kommentar, Teil B, 3. Auflage 2013, VOB/B § 13 Abs. 7 Rn. 159).
• OLG München, 13.12.2021 - 28 U 1128/21

  Berufung, Gutachten, Vergleich, Antragstellung, Zulassung, Frist, Wohnung, …

  Das Urteil des OLG Düsseldorf vom 13.2.2014, Az.: 22 U 82/13 ist nicht einschlägig.