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  Schlussrechnungsreife eingetreten: Abschlagsforderungen verjähren selbstständig!

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  Unwirksame Abnahmeklausel als Bumerang: Werklohn trotz fehlender Abnahme verjährt! (IBR 2022, 232)

Verfahrensgang

• LG Münster, 12.11.2020 - 212 O 127/18
• OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20
• OLG Hamm, 10.03.2022 - 24 U 194/20

Wird zitiert von ... (0)Neu Zitiert selbst (34)

• OLG Hamm, 30.04.2019 - 24 U 14/18

  Zahlung von Restwerklohn

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  Dabei kommt es nicht darauf an, ob tatsächlich Mängel bestehen, sondern darauf, ob der Auftragnehmer annehmen darf, dass aus der Sicht des Auftraggebers das Werk im Wesentlichen mängelfrei hergestellt ist, etwa weil sich Mängel noch nicht gezeigt haben, und dieser durch sein Verhalten die Billigung des Werkes zum Ausdruck gebracht hat (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 -).

  Macht der Auftraggeber - innerhalb einer ihm einzuräumenden Prüffrist - keine Mängel geltend, nachdem er das Werk erhalten hat und der Werkunternehmer ihm seine Leistungen als abgeschlossen zur Verfügung gestellt hat, kann hieraus auf die Abnahme geschlossen werden (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 -).

  Indes ist die Bestimmung der Prüfungsfrist Sache des Einzelfalls (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 -).

  Sollten sich die Beklagten dagegen wegen der zu ihren Gunsten wirkenden Unwirksamkeit der fingierten Abnahme darauf berufen können, wesentliche Mängel stünden der Abnahmereife entgegen, wäre der Anspruch auf Abschlagszahlung nicht fällig (vgl. Brandenburgisches Oberlandesgericht, Urteil vom 26. November 2008 - 4 U 58/08 -), was auch für einen etwaig hier anzunehmenden VOB/B-Vertrag gelten würde (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 -).

  Denn für eine mangelhafte Leistung kann der Auftragnehmer vom Grundsatz her keine Vergütung beanspruchen (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 -).

  Ungeachtet dessen fehlt es an einer prüfbaren Aufstellung im Sinne des § 16 Abs. 1 Nr. 1 Satz 2 VOB/B. Bei der Ermittlung der Höhe der Abschlagszahlung wäre dem Umstand des Vorliegens der Mängel, somit des qualitativen Zurückbleibens der erstellten Leistung gegenüber dem vertraglich Geschuldeten, dahingehend Rechnung zu tragen, als nur die Vergütung als Abschlagszahlung zu leisten ist, die dem Wert der lediglich mangelhaft erbrachten Leistung abzüglich des weiteren Druckzuschlages entspricht (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 -).

  Dieser hätte trotz der durch die Klägerin erhobenen Verjährungseinrede berücksichtigt werden müssen, da ungeachtet des Umstandes, dass nach der Rechtsprechung des Senats der Erfüllungsanspruch nicht früher als der nach Abnahme bestehende Nacherfüllungsanspruch verjährt (vgl. Senat, Urteil vom 30. April 2019 - 24 U 14/18 - a.A. OLG Rostock, Teilurteil vom 02. Februar 2021 - 4 U 70/19 -), die Verjährung des Anspruchs des Bestellers auf Herstellung des versprochenen Werks nicht zur Fälligkeit des Werklohnanspruchs des Unternehmers führt (vgl. BGH, Urteil vom 28. Mai 2020 - VII ZR 108/19 -).

• BGH, 14.07.2009 - XI ZR 18/08

  Hemmung durch Verhandlungen mit dem Hauptschuldner

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  Der Begriff der "Verhandlungen" i.S.v. § 203 BGB ist grundsätzlich weit auszulegen (vgl. BGH, Urteil vom 14. Juli 2009 - XI ZR 18/08 - NJW-RR 2010, 975).

  Obgleich der Begriff der "Verhandlungen" i.S.v. § 203 BGB grundsätzlich weit auszulegen ist (vgl. BGH, Urteil vom 14. Juli 2009 - XI ZR 18/08 - NJW-RR 2010, 975), ist doch erforderlich, dass sich der Meinungsaustausch inhaltlich auf einen der Art nach näher spezifizierten Anspruch bzw. seine Grundlagen beziehen muss (…vgl. Meller-Hannich, in: beck-online.GK, Gsell/Krüger/Lorenz/Reymann, Stand: 01.12.2021, § 203 BGB Rn. 34).

• BGH, 25.02.2016 - VII ZR 49/15

  Allgemeine Geschäftsbedingungen eines Erwerbsvertrags über Wohnungseigentum: …

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  bb) Indes ist es der Klägerin als Verwenderin der von ihr gestellten, unwirksamen Formularklausel nach Treu und Glauben (§ 242 BGB) verwehrt, sich auf die Unwirksamkeit zu berufen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837; OLG Nürnberg, Urteil vom 26. April 2018 - 13 U 1908/16 -).

  Die Inhaltskontrolle von Formularklauseln dient ausschließlich dem Schutz des Vertragspartners des Verwenders; der Verwender kann sich nicht auf die Unwirksamkeit einer von ihm gestellten Allgemeinen Geschäftsbedingung berufen und darf aus einer solchen Unwirksamkeit keine Vorteile ziehen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837).

 
• BGH, 04.12.1986 - VII ZR 354/85

  Einbau einer Ballenpresse zur Errichtung einer Papierentsorgungsanlage in einem …

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  bb) Indes ist es der Klägerin als Verwenderin der von ihr gestellten, unwirksamen Formularklausel nach Treu und Glauben (§ 242 BGB) verwehrt, sich auf die Unwirksamkeit zu berufen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837; OLG Nürnberg, Urteil vom 26. April 2018 - 13 U 1908/16 -).

  Die Inhaltskontrolle von Formularklauseln dient ausschließlich dem Schutz des Vertragspartners des Verwenders; der Verwender kann sich nicht auf die Unwirksamkeit einer von ihm gestellten Allgemeinen Geschäftsbedingung berufen und darf aus einer solchen Unwirksamkeit keine Vorteile ziehen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837).

• BGH, 30.06.2016 - VII ZR 188/13

  Allgemeine Geschäftsbedingungen eines Bauträgers: Wirksamkeit einer die Abnahme …

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  bb) Indes ist es der Klägerin als Verwenderin der von ihr gestellten, unwirksamen Formularklausel nach Treu und Glauben (§ 242 BGB) verwehrt, sich auf die Unwirksamkeit zu berufen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837; OLG Nürnberg, Urteil vom 26. April 2018 - 13 U 1908/16 -).

  Die Inhaltskontrolle von Formularklauseln dient ausschließlich dem Schutz des Vertragspartners des Verwenders; der Verwender kann sich nicht auf die Unwirksamkeit einer von ihm gestellten Allgemeinen Geschäftsbedingung berufen und darf aus einer solchen Unwirksamkeit keine Vorteile ziehen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837).

• BGH, 12.05.2016 - VII ZR 171/15

  Bauträgervertrag: Anwendbarkeit von Werkvertragsrecht bei Mängeln an neu …

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  bb) Indes ist es der Klägerin als Verwenderin der von ihr gestellten, unwirksamen Formularklausel nach Treu und Glauben (§ 242 BGB) verwehrt, sich auf die Unwirksamkeit zu berufen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837; OLG Nürnberg, Urteil vom 26. April 2018 - 13 U 1908/16 -).

  Die Inhaltskontrolle von Formularklauseln dient ausschließlich dem Schutz des Vertragspartners des Verwenders; der Verwender kann sich nicht auf die Unwirksamkeit einer von ihm gestellten Allgemeinen Geschäftsbedingung berufen und darf aus einer solchen Unwirksamkeit keine Vorteile ziehen (vgl. BGH, Urteil vom 30. Juni 2016 - VII ZR 188/13 - NJW-RR 2016, 1143; BGH, Urteil vom 12. Mai 2016 - VII ZR 171/15 - NJW 2016, 2878; BGH, Urteil vom 25. Februar 2016 - VII ZR 49/15 - NJW 2016, 1572; BGH, Urteil vom 04. Dezember 1986 - VII ZR 354/85 - NJW 1987, 837).

• BGH, 26.09.2013 - VII ZR 220/12

  Architektenvertrag: Konkludente Abnahme einer Architektenleistung

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  Eine konkludente Abnahme liegt nur dann vor, wenn dem Verhalten des Auftraggebers zu entnehmen ist, dass er die Leistung als im Wesentlichen vertragsgerecht billigt (vgl. BGH, Urteil vom 26. September 2013 - VII ZR 220/12 - NJW 2013, 3513; BGH, Urteil vom 25. Februar 2010 - VII ZR 64/09 - NZBau 2010, 318; OLG Düsseldorf, Urteil vom 08. April 2016 - I-22 U 165/15 - BauR 2017, 1540).

  Nach Ablauf eines halben Jahres ist regelmäßig nicht mehr damit zu rechnen ist, dass der Besteller das Werk zurückweist (vgl. BGH, Urteil vom 26. September 2013 - VII ZR 220/12 - NJW 2013, 3513).

• OLG Koblenz, 19.10.2016 - 5 U 458/16

  Beim Einzug Mängel gerügt: Keine Abnahme durch Ingebrauchnahme!

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  Insofern ist zu berücksichtigen, dass der als Abnahmefiktion geregelte Einzug mangels anderweitiger Regelungen auch zum Beginn der Verjährung von Mangelansprüchen führt, weil das Gesetz den Verjährungsbeginn an die Abnahme knüpft (vgl. BGH, Urteil vom 15. April 2004 - VII ZR 130/03 - NJW-RR 2004, 949; BGH, Urteil vom 09. Oktober 1986 - VII ZR 245/85 - OLG Koblenz, Urteil vom 19. Oktober 2016 - 5 U 458/16 - OLG Hamm, Urteil vom 24. November 1993 - 12 U 29/93 -).

  Nach ihrem Wortlaut müsste der Auftraggeber somit den Einzug ablehnen, wenn er einer Abnahmewirkung entgegentreten wollte (vgl. OLG Koblenz, Urteil vom 19. Oktober 2016 - 5 U 458/16 -).

• BGH, 09.02.2012 - VII ZR 135/11

  Hemmung der Verjährung des Werklohnanspruchs: Einleitung eines selbstständigen …

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  aa) Eine auf den Zeitpunkt des Eingangs des Antrags auf Durchführung des selbständigen Beweisverfahrens nach § 167 ZPO rückwirkende Hemmung nach § 204 Abs. 1 Nr. 7 BGB ist schon deswegen nicht anzunehmen, weil nicht die Klägerin den Antrag auf Durchführung des selbständigen Beweisverfahrens im Hinblick auf ihren Restwerklohnanspruch gestellt hat, um die Abnahmereife ihrer Werkleistungen und damit die tatsächlichen Voraussetzungen für die Fälligkeit ihres Restwerklohnanspruchs feststellen zu lassen (vgl. BGH, Beschluss vom 09. Februar 2012 - VII ZR 135/11 - NJW 2012, 1140; OLG Hamm, Urteil vom 30. Mai 2011 - I-17 U 152/10 - MDR 2011, 1033;… Koeble, in: Kniffka/Koeble/Jurgeleit/Sacher, Kompendium des Baurechts, 5. Auflage 2020, Teil 14 Rn. 194), sondern die Beklagten im Hinblick auf die Feststellung von Mängeln zur Durchsetzung ihrer Mängelgewährleistungsansprüche.
• BGH, 26.10.2006 - VII ZR 194/05

  Begriff des Verhandelns

  Auszug aus OLG Hamm, 11.11.2021 - 24 U 194/20

  Verhandlungen schweben schon dann, wenn der in Anspruch Genommene Erklärungen abgibt bzw. Verhaltensweisen an den Tag legt, die dem Gläubiger die Annahme gestatten, er lasse sich auf Erörterungen über die Ansprüche ein (vgl. BGH, Urteil vom 26. Oktober 2006 - VII ZR 194/05 - NJW 2007, 587).
• OLG Hamm, 30.05.2011 - 17 U 152/10

  Verjährung von Werklohnforderungen bei Einleitung eines selbständigen …
• OLG Nürnberg, 23.10.2014 - 13 U 1907/12

  Zusätzliche Leistung im VOB-Vertrag: Nachtragsvergütung richtet sich nach der …
• OLG Rostock, 02.02.2021 - 4 U 70/19

  Werkvertrag über Errichtung eines Einfamilienhauses: Verjährung von …
• BGH, 14.03.1978 - VI ZR 68/76

  Sachentscheidung des Revisionsgerichts über eine vom Berufungsgericht als …
• BGH, 05.12.2018 - XII ZR 116/17

  Liquidationswert (Zerschlagungswert) als unterste Grenze des Unternehmenswerts; …
• OLG Celle, 17.10.1990 - 6 U 223/89

  Honorarminderung trotz mängelfreier Leistung?
• BGH, 29.01.2008 - XI ZR 160/07

  Sicherungswirkung der Bürgschaft eines Bauträgers; Fälligkeit der Forderung aus …
• OLG Nürnberg, 12.09.1997 - 6 U 2235/96

  Anfechtung eines Architektenvertrags wegen arglistiger Täuschung
• BGH, 19.02.1991 - VI ZR 165/90

  Verweigerung der Fortsetzung von Verhandlungen
• BGH, 05.11.1998 - VII ZR 191/97

  Fälligkeit und Verjährung von Abschlagsforderungen; Umstellung der Klage von …
• BGH, 28.05.2020 - VII ZR 108/19

  Herstellungsanspruch des Bauherrn verjährt: Werklohn wird dadurch nicht fällig
• OLG Brandenburg, 26.11.2008 - 4 U 58/08

  Bauvertrag: Darlegungs- und Beweislast des Unternehmers bei Verlangen von …
• BGH, 21.04.1988 - VII ZR 372/86

  Abweisung der Klage als endgültig unbegründet in der Berufungsinstanz; …
• OLG Köln, 02.04.2015 - 24 U 175/14

  Prüfbarkeit nicht gerügt: Muss der Auftraggeber zahlen?
• OLG Düsseldorf, 01.10.2015 - 22 U 48/15

  Verjährung von Mängelbeseitigungsansprüchen bei einem Werkvertrag
• BGH, 21.12.1978 - VII ZR 269/77

  Voraussetzungen für die Fälligkeit von Abschlagszahlungen; Rechtsfolgen von …
• BGH, 25.02.2010 - VII ZR 64/09

  Statikervertrag: Konkludente Abnahme der Tragwerksplanung; Vorbehalt wegen …
• OLG Dresden, 26.06.2013 - 1 U 1080/11

  Auftragnehmer unterschreibt Protokoll nicht: Abnahme trotzdem wirksam!
• BGH, 18.12.1980 - VII ZR 41/80

  Beginn der Verjährung von Forderungen aus einem Werkvertrag
• OLG Düsseldorf, 08.04.2016 - 22 U 165/15

  Abnahme eines Bauwerks durch Bezug durch den Auftraggeber
• OLG Nürnberg, 26.04.2018 - 13 U 1908/16

  Unwirksame Abnahmeklausel in Bauträgerverträgen
• BGH, 09.10.1986 - VII ZR 245/85

  Aushandeln einzelner Bestimmungen eines Architekten-Formularvertrages; …
• BGH, 15.04.2004 - VII ZR 130/03

  Rechtstellung des Verwaltungsbeirats bei Geltendmachung von Ansprüchen der …
• OLG Hamm, 24.11.1993 - 12 U 29/93

  Keine Abnahmefiktion durch ABG-Klausel "Abnahme mit dem Einzug"