Volltextveröffentlichungen (3)

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• Wolters Kluwer

  Anforderungen an das Vorliegen eines Handelsgewerbes - Voraussetzung für die Entstehung einer Kommanditgesellschaft - Eintragung einer Gesellschaft in das Handelsregister

• juris(Abodienst) (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse

• rechtsportal.de(Abodienst, kostenloses Probeabo) (Leitsatz)

  BGB § 179 Abs. 3
  Vertretung einer Vor-Gesellschaft

Papierfundstellen

• BGHZ 63, 45
• NJW 1974, 1905
• MDR 1975, 38
• DNotZ 1975, 224
• DB 1974, 1808
• JR 1975, 28

Wird zitiert von ... (30)Neu Zitiert selbst (5)

• BGH, 14.03.1973 - VIII ZR 114/72

  Analoge Anwendung auf Vertragsschluß mit einer Vor-GmbH (zu §§ 177, 178)

  Auszug aus BGH, 08.07.1974 - II ZR 180/72

  Auch in diesem Fall muß der als Vertreter Handelnde persönlich dafür Gewähr leisten, daß die als Vertragspartner bezeichnete Gesellschaft entsteht und den Vertrag genehmigt (BGHZ 59, 61, 68 f [BGH 05.06.1972 - VII ZR 35/70] ; vgl. auch BGH Urt. v. 14.3.73 - VIII ZR 114/72, LM BGB § 130 Nr. 11;…Urt. v. 28.3.68 - VII ZR 171/65, WM 1968, 891).

  Hier entfällt für einen über den Sachverhalt unterrichteten Geschäftsgegner nicht nur das Recht des Widerrufs (§ 178 BGB; vgl. auch BGH Urt. v. 14.3.73 - VIII ZR 114/72 a.a.O.), ihm bleibt darüber hinaus bis zur Eintragung der Gesellschaft auch die Möglichkeit versagt, durch eine Aufforderung nach § 177 Abs. 2 BGB Klarheit zu schaffen und für den Fall, daß der Vertrag nicht rechtzeitig genehmigt wird, seine Bindung an ihn zu beseitigen.

• BGH, 25.06.1973 - II ZR 133/70

  Wechselmäßige Haftung einer nicht im Handelsregister eingetragenen, als KG …

  Auszug aus BGH, 08.07.1974 - II ZR 180/72

  Überdies fehlte bei Vertragsabschluß aber auch deshalb eine wesentliche Voraussetzung für die Entstehung der Kommanditgesellschaft, weil (anders als in den vom Senat entschiedenen Fällen BGHZ 59, 179 und 61, 59) die persönlich haftende Gesellschafterin, die GmbH, ebenfalls mangels Eintragung in das Handelsregister noch nicht existent war.
• BGH, 13.07.1972 - II ZR 111/70

  Kaufmannseigenschaft eines Bauunternehmers

  Auszug aus BGH, 08.07.1974 - II ZR 180/72

  Überdies fehlte bei Vertragsabschluß aber auch deshalb eine wesentliche Voraussetzung für die Entstehung der Kommanditgesellschaft, weil (anders als in den vom Senat entschiedenen Fällen BGHZ 59, 179 und 61, 59) die persönlich haftende Gesellschafterin, die GmbH, ebenfalls mangels Eintragung in das Handelsregister noch nicht existent war.
• BGH, 28.03.1968 - VII ZR 171/65

  Widerruf eines Beratungsvertrages gemäß § 178 BGB auf Grund der Nichteintragung …

  Auszug aus BGH, 08.07.1974 - II ZR 180/72

  Auch in diesem Fall muß der als Vertreter Handelnde persönlich dafür Gewähr leisten, daß die als Vertragspartner bezeichnete Gesellschaft entsteht und den Vertrag genehmigt (BGHZ 59, 61, 68 f [BGH 05.06.1972 - VII ZR 35/70] ;… vgl. auch BGH Urt. v. 14.3.73 - VIII ZR 114/72, LM BGB § 130 Nr. 11;Urt. v. 28.3.68 - VII ZR 171/65, WM 1968, 891).
• BGH, 05.06.1972 - VII ZR 35/70

  Verwalterstreitigkeiten i.S. d. § 43 Abs. 1 Nr. 2 WEG

  Auszug aus BGH, 08.07.1974 - II ZR 180/72

  Auch in diesem Fall muß der als Vertreter Handelnde persönlich dafür Gewähr leisten, daß die als Vertragspartner bezeichnete Gesellschaft entsteht und den Vertrag genehmigt (BGHZ 59, 61, 68 f [BGH 05.06.1972 - VII ZR 35/70] ;… vgl. auch BGH Urt. v. 14.3.73 - VIII ZR 114/72, LM BGB § 130 Nr. 11;…Urt. v. 28.3.68 - VII ZR 171/65, WM 1968, 891).

• BGH, 09.03.1981 - II ZR 54/80

  Verpflichtung einer Vor-GmbH; Umfang der Versicherung über Einlageleistungen bei …

  Dies hält der Senat unter Aufgabe seines bisher gegenteiligen Standpunktes (BGHZ 63, 45, 47;… Urt. v. 15.1. 68 - II ZR 221/65, WM 1968, 509) für möglich (…ebenso Ulmer in Hachenburg, GmbHG, 7. Aufl., § 11 Rdn. 102; Hüffer, JuS 1980, 485, 487;… Binz, Haftungsverhältnisse im Gründungsstadium der GmbH & Co. KG, 1976, S. 48 ff, 145 ff und GmbHRdsch 1976, 29, 31 f;… Huber in Festschr. f. Hefermehl, 1976, S. 127, 148 f; a.M. Kuhn, ebenda S. 159, 160, 169; K. Schmidt, NJW 1975, 665 f, 669).
• BGH, 25.10.2012 - III ZR 266/11

  Zur Haftung des Betriebsrats und seiner Mitglieder bei der Beauftragung eines …

  Diese Wertung wird von Rechtsprechung und Literatur auch auf die Konstellation übertragen, dass der Handelnde die rechtliche Bindung seines "Hintermannes" deshalb nicht begründen kann, weil dieser gar nicht existent ist; hier ist § 179 BGB nach herrschender Meinung analog anzuwenden (vgl. BGH, Urteile vom 8. Juli 1974 - II ZR 180/72, BGHZ 63, 45, 48; vom 20. Oktober 1988 - VII ZR 219/87, BGHZ 105, 283, 285 und vom 21. Juli 2005 - IX ZR 193/01, NJW-RR 2005, 1585;… Staudinger/Schilken [2009], BGB, § 179 Rn. 22;… MünchKomm/Schramm BGB, 6. Aufl., § 179 Rn. 11, jew. mwN).
• BGH, 12.11.2008 - VIII ZR 170/07

  Haftungsausschluss des vollmachtlosen Vertreters

  Dem vollmachtlosen Vertreter ist es nach Treu und Glauben (§ 242 BGB) nur dann verwehrt, sich auf den Haftungsausschluss (§ 179 Abs. 3 Satz 1 BGB) zu berufen, wenn der andere Teil aufgrund besonderer Umstände - insbesondere entsprechender Erklärungen des Vertreters - auf das Wirksamwerden des Vertrages vertrauen durfte (Bestätigung von BGHZ 63, 45 ff., BGHZ 105, 283 ff.).

  Zutreffend ist das Berufungsgericht davon ausgegangen, dass die Vorschrift des § 179 BGB über die Haftung des Vertreters ohne Vertretungsmacht entsprechend anzuwenden ist, wenn jemand im Namen eines nicht vorhandenen Rechtsträgers vertragliche Vereinbarungen trifft, der angeblich Vertretene also nicht existiert, so dass Vertretungsmacht nicht bestehen kann (st. Rspr.; BGHZ 63, 45, 48 f.; 91, 148, 152; 105, 283, 285;… MünchKommBGB/Schramm, 5. Aufl., § 179 Rdnr. 11;… Soergel/Leptien, BGB, 13. Aufl., § 179 Rdnr. 9 ff.;… Staudinger/Schilken, BGB (2004), § 179 Rdnr. 22 f.).

  Zu Unrecht beruft sich das Berufungsgericht insoweit auf die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zur Haftung der Gründer einer noch nicht entstandenen Kommanditgesellschaft (BGHZ 63, 45 ff.) und zur Haftung des im Rahmen eines Bauherrenmodells tätigen Treuhänders, der im Namen einer noch nicht gebildeten Bauherrengemeinschaft einen Vertrag geschlossen hat (BGHZ 105, 283 ff.).

  Der Beklagte hatte - anders als die Gründer der Kommanditgesellschaft (BGHZ 63, 45 ff.) und der Treuhänder der Bauherrengemeinschaft (BGHZ 105, 283 ff.) - nicht durch eine besondere rechtliche Verbindung mit dem Vertretenen oder durch besondere Erklärungen schutzwürdiges Vertrauen der Klägerin in das Wirksamwerden des Vertrages erweckt.

 
• BGH, 21.07.2005 - IX ZR 193/01

  Pflichten des Rechtsanwalts bei Unklarheit über die Person des Anspruchsgegners

  Die Vorschrift des § 179 Abs. 1 BGB gilt entsprechend, wenn der Vertreter einen Vertrag namens einer nicht, noch nicht oder nicht mehr existenten Person geschlossen hat (BGHZ 63, 45, 48 f; 105, 283, 285;… Staudinger/Schilken, BGB (2004) § 179 Rn. 22 ff;… Soergel/Leptien, BGB 13. Aufl. § 179 Rn. 9;… MünchKomm-BGB/Schramm, 4. Aufl. § 179 Rn. 11 f;… Erman/Palm, BGB 11. Aufl. § 179 Rn. 19) oder namens einer noch zu benennenden Person, deren Namen er später nicht angibt (BGHZ 129, 136, 149 f).
• OLG Frankfurt, 25.05.2016 - 4 U 153/15

  Rückforderung von Prämienzahlungen auf Versicherungsverträge von fiktiven …

  Diese Vorschrift gilt nach ständiger Rechtsprechung des BGH auch für einen Vertreter, der einen Vertrag für eine nicht existierende Partei abgeschlossen hat (vgl. etwa BGHZ 63, 45;… Palandt//Grüneberg, BGB, 75. Aufl., § 179 Rz. 2 f. Bamberger/Roth/Valenthin, BGB, 3. Aufl., § 177 Rz. 2 f.).
• BGH, 20.10.1988 - VII ZR 219/87

  Haftung eines Treuhänders im Rahmen eines Bauherrenmodells

  Zur Haftung des im Rahmen eines Bauherrenmodells tätigen Treuhänders, der im Namen einer noch nicht gebildeten Bauherrengemeinschaft mit einem Bauunternehmer einen Vertrag über die Errichtung der geplanten Wohnanlage geschlossen hat, wenn die Bauherrengemeinschaft später nicht zustande kommt (im Anschluß an BGHZ 63, 45).

  Die Vorschrift ist vielmehr auch dann entsprechend anzuwenden, wenn jemand im Namen einer nicht vorhandenen Person vertragliche Vereinbarungen trifft, der angeblich Vertretene also gar nicht existiert (BGHZ 63, 45, 49;… Thiele in MünchKomm, BGB, 2. Aufl., § 179 Rdn. 9 m.w.N.).

  Der Bundesgerichtshof (BGHZ 63, 45, 49/50) hat bereits entschieden, daß diese Bestimmung nach ihrem Sinngehalt nicht angewendet werden könne, wenn jemand für eine gegründete, aber noch nicht entstandene Handelsgesellschaft auftrete.

• BGH, 13.06.1977 - II ZR 232/75

  Haftung des (zukünftigen) Kommanditisten vor Eintragung der KG bei nicht …

  Mit der Eintragung beider Gesellschaften wird die KG, soweit nichts anderes vereinbart ist, ohne weiteres Schuldnerin der ursprünglich für die BGB-Gesellschafter begründeten Geschäftsverbindlichkeiten (Klarstellung zu BGHZ 63, 45).

  Nichts anderes besagt das in BGHZ 63, 45 abgedruckte Urteil.

  Dabei kann - anders als in dem schon erwähnten Fall BGHZ 63, 45 - nach der Sachlage davon ausgegangen werden, daß die Pflicht zur Bezahlung von Lieferungen für das schon vor den Eintragungen aufgenommene Geschäft sofort wirksam werden sollte, und zwar für die Gesellschafter in ihrer gesamthänderischen Verbundenheit (vgl. zur Rechtslage bei der Vor-GmbH: BGHZ 65, 378, 381 ff).

  Damit unterscheidet sich der vorliegende Fall grundlegend von dem in BGHZ 63, 45 behandelten, der sachlich und verfahrensrechtlich durch das Zusammentreffen ungewöhnlicher Umstände geprägt war: Einmal war dort, wie schon erwähnt, für die Revisionsinstanz davon auszugehen, daß erst die Kommanditgesellschaft nach deren Eintragung aus dem Vertrag verpflichtet sein sollte.

• BGH, 05.02.2013 - VIII ZR 276/12

  Handeln eines Vertreters ohne Vertretungsmacht: Persönliche Haftung des …

  Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs findet diese Vorschrift deshalb entsprechende Anwendung, wenn der Vertreter einen Vertrag namens einer nicht, noch nicht oder nicht mehr existenten Person oder namens einer noch zu benennenden, aber später nicht benannten Person abschließt (BGH, Urteile vom 8. Juli 1974 - II ZR 180/72, BGHZ 63, 45, 48 f.; vom 20. Oktober 1988 - VII ZR 219/87, BGHZ 105, 283, 285 f.; vom 20. März 1995 - II ZR 205/94, BGHZ 129, 136, 149 f.; vom 21. Juli 2005 - IX ZR 193/01, NJW-RR 2005, 1585 unter II 1).
• OLG Stuttgart, 30.09.2013 - 5 U 50/13

  Persönliche Haftung des GmbH-Geschäftsführers: Handeln für eine nicht existente …

  Auf diese Konstellation ist § 179 BGB entsprechend anzuwenden (vgl. BGHZ 63, 45; 91, 148; 105, 283; BGH NJW 1973, 798; BGH NJW-RR 2005, 1585; BAG ZIP 2006, 1622;… Palandt, a.a.O., § 177 Rz. 3).

  Der Beklagte haftet - unbeschränkt (vgl. BGHZ 63, 45, juris Rz. 16) - wie ein Vertreter ohne Vertretungsmacht, und zwar nach Wahl der Klägerseite auf Erfüllung oder auf Schadensersatz.

• BGH, 17.10.1989 - XI ZR 173/88

  Eigenhaftung des Vertreters aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen: …

  Das Berufungsgericht wird also zu prüfen haben, ob der Beklagte zu 2) entweder selbst Vertragspartner des Klägers geworden ist oder aber in entsprechender Anwendung des § 179 BGB haftet, weil er für die nicht im Handelsregister eingetragene B. aufgetreten ist (vgl. dazu BGHZ 63, 45 ; 105, 283).
• OLG Brandenburg, 23.05.2007 - 13 U 23/06

  Ankauf von Gesellschaftsanteilen und Geschäftsanteilen ohne Aufnahme eines neuen …
• BGH, 26.09.1985 - IX ZR 88/84

  Klagebefugnis des Zwangsverwalters
• LG Neuruppin, 15.04.2021 - 2 O 32/21

  Nicht existente WEG vertreten: Vollmachtloser Vertreter haftet auf …
• BGH, 15.12.1975 - II ZR 95/73

  technische Öle - § 11 Abs. 2 GmbH, (auf die Einlageverpflichtung beschränkte) …
• BGH, 19.12.1977 - II ZR 202/76

  Betrieb einer Gaststätte als Grundhandelsgewerbe
• BFH, 17.01.2002 - V R 64/01

  Juristische Person in Gründung; Vorsteuerabzug
• BGH, 08.07.1974 - II ZR 169/73

  Anforderungen an die Eintragung einer Kommanditgesellschaft - Umfang der Haftung …
• OLG Düsseldorf, 29.04.2010 - 24 U 232/09

  Verpflichtung einer Limited nach englischem Recht aus einem Mietvertrag
• BGH, 09.07.1992 - IX ZR 152/91

  Benennung des Vertretenen bei Vertreterhandeln
• OLG Koblenz, 06.11.2001 - 3 U 151/01

  Haftung des Geschäftsführers einer GmbH i. G. für im Namen der …
• KG, 11.12.1984 - 1 W 5128/83

  Dingliches Wohnungsrecht für den Eigentümer
• LAG Hamburg, 17.02.1992 - 4 Sa 71/91

  Schadensersatz; Vergütungsanspruch; Arbeitsverhältnis; Lohnsteuerjahresausgleich; …
• BayObLG, 19.08.1983 - BReg. 2 Z 66/83

  Auflassung an künftige KG
• OLG Bamberg, 08.02.2006 - 4 U 5/06
• OLG Köln, 16.06.1987 - 20 U 115/86

  Vertretung; Vertretung ohne Vertretungsmacht; Bauherrengemeinschaft; Haftung des …
• OLG Dresden, 16.09.1994 - 5 U 1423/93

  Zulässigkeit kritisierender Äußerungen als Reaktion auf eine zuvor vom …
• BFH, 17.07.1974 - II R 18/69

  GmbH & Co. KG - Vertragsschluß für in Gründung befindliche GmbH & Co. KG - …
• BAG, 13.05.1986 - 3 AZR 64/85

  Bestehen einer Kommanditgesellschaft durch Rechtschein - Haftung von …
• OLG Rostock, 08.09.2010 - 3 U 136/09

  Eintragung einer Auflassungsvormerkung zu Gunsten einer Kommanditgesellschaft in …
• OLG Düsseldorf, 25.09.1998 - 22 U 63/98