Dabei ist grundsätzlich unerheblich, ob die erste Klage zulässig ist oder nicht (…Stöcker in Beermann, Steuerliches Verfahrensrecht, § 66 FGO Rdn. 17;FG Düsseldorf, Urteil vom 14.01.1983 - VI 554/82A (G),Entscheidungen der Finanzgerichte - EFG - 1983, 418, 419; Schleswig-HolsteinischesFG, Urteil vom 18.12.1996 - II 997/96, EFG 1997, 548,549).

Da die (negative) Voraussetzung, dass keine doppelte Rechtshängigkeit bestehen darf, keine Zugangs-, sondern Sachentscheidungsvoraussetzung ist, muss diese nur im Zeitpunkt der mündlichen Verhandlung erfüllt sein (… BFH-Urteil vom 18.03.1986 - II R 23/84 ,BFH/NV 1987, 517a. E. Niedersächsisches FG, Urteil vom 19.10.1995 - II R 425/95,EFG 1996, 326; vgl. auchFG Berlin, Urteil vom 16.12.1997, 2353/97,EFG 1998, 860; a. A. Schleswig-Holsteinisches FG EFG 1997, 548,550).

Dementsprechend ist § 72 Abs. 2 Satz 1 FGO dahin auszulegen, dass die Rücknahme nur zum Verlust des Klagerechts für den Fall erneuter Klageerhebung nach Rücknahme führt (vgl. Niedersächsisches FG, Urteil vom 19.10.1995 - II 425/95 ,EFG 1996, 326;… so auchBFH- Urteil vom 18.03.1986 - II R 23/84 ,BFH/NV 1987, 517; BFH-Urteil vom 17.10.1973 - II R 166/71 ,BStBl II 1974, 218; a. A. Schleswig-HolsteinischesFG, Urteil vom 18.12.1996 - II 797/96, EFG 1997, 548,549).

Der Senat kann unerörtert lassen, ob die Klage, entgegen der vom FG vertretenen Ansicht, nicht schon wegen doppelter Rechtshängigkeit (§ 155 FGO i.V.m. § 17 Abs. 1 Satz 2 des Gerichtsverfassungsgesetzes) unzulässig ist (vgl. dazu einerseits Urteil des Schleswig-Holsteinischen FG vom 18. Dezember 1996 II 797/96, EFG 1997, 548; andererseits Urteil des FG Berlin vom 16. Dezember 1997 2353/97, EFG 1998, 860) oder wegen des in § 72 Abs. 2 Satz 1 FGO als Konsequenz der Rücknahme angeordneten Verlusts des Klagerechts.