Volltextveröffentlichungen (3)

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• Wolters Kluwer

  Erwerb einer Gaststätte - Anspruch auf Rückzahlung einer Anzahlung - Herausgabe einer Verstärkeranlage - Vernehmung von Zeugen

• juris(Abodienst) (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse

• rechtsportal.de(Abodienst, kostenloses Probeabo) (Leitsatz)

  ZPO § 379 Satz 2, § 296 Abs. 1, § 528 Abs. 3
  Rechtsfolgen der Nichteinzahlung des Auslagenvorschusses für die Vernehmung eines Zeugen

Papierfundstellen

• NJW 1980, 343
• MDR 1980, 225

Wird zitiert von ... (29)Zitiert selbst (2)

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• BGH, 10.07.1979 - VI ZR 223/78

  Feststellung der Verpflichtung zum Ersatz eines Schadens aus einem Verkehrsunfall …

  Auszug aus BGH, 17.10.1979 - VIII ZR 221/78

  Zutreffend hat schon der VI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs ausgesprochen, daß der Anwendungsbereich des § 528 Abs. 3 ZPO auf dasjenige Vorbringen beschränkt ist, das bereits Gegenstand einer Entscheidung nach § 296 ZPO war, und daß Vorbringen, das im ersten Rechtszug aus anderen Gründen als den in § 296 Abs. 1 und 2 ZPO genannten nicht berücksichtigt worden ist, von § 528 Abs. 3 ZPO nicht erfaßt wird (VI ZR 223/78 vom 10. Juli 1979 = NJW 1979, 2109).
• BGH, 05.05.1982 - VIII ZR 152/81

  Abschluss eines Kaufvertrags über mehrere Kühe vor bzw. nach dem Schlachten der …

  Auszug aus BGH, 17.10.1979 - VIII ZR 221/78

  Vergleiche BGH, NJW 1982, 2559 mit Anm. Deubner, MDR 1982, 1012; Sass, MDR 1985, 96.

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• BGH, 27.02.2018 - VIII ZR 90/17

  Zulässigkeit neuen Vorbringens im Berufungsverfahren: Nichtberücksichtigung des …

  Diese Vorschrift ist aber nur anwendbar, soweit Angriffs- und Verteidigungsmittel in erster Instanz nach § 296 Abs. 1, 2 oder 3 ZPO zurückgewiesen worden sind (BGH…, Beschluss vom 21. März 2013 - VII ZR 58/12, NJW-RR 2013, 655 Rn. 10; Senatsurteil vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78, NJW 1980, 343 unter 1 b mwN [zu § 528 Abs. 3 ZPO aF]; BVerfGE 55, 72, 91 [zu § 528 Abs. 3 ZPO aF];… Zöller/Heßler, ZPO, 32. Aufl., § 531 Rn. 6).
• BGH, 24.09.2019 - VIII ZR 289/18

  Zurückweisung verspäteten Vorbringens: Vorliegen grober Nachlässigkeit; …

  Rn. 18 a) Hat das Gericht die Akten nach Erlass eines Beweisbeschlusses gemäß §§ 402, 379 Satz 2 ZPO wegen nicht fristgerechter Einzahlung des Auslagenvorschusses durch den Beweisführer nicht an den Sachverständigen versandt, sondern Termin zur mündlichen Verhandlung bestimmt, so kann zwar unter den Voraussetzungen des § 296 Abs. 2 ZPO das unter Beweis gestellte Vorbringen auch dann als verspätet zurückgewiesen werden, wenn der Kostenvorschuss bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung noch eingezahlt wird (BGH, Urteile vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78, NJW 1980, 343 unter 1 b; vom 5. Mai 1982 - VIII ZR 152/81, NJW 1982, 2559 unter 2 b; Beschlüsse vom 27. November 1997 - III ZR 246/96, NJW 1998, 761 unter 1 b;… vom 10. Mai 2016 - VIII ZR 97/15, aaO Rn. 11).
• BGH, 10.03.1983 - VII ZR 135/82

  Berücksichtigung nicht fristgerechten Vorbringens

  Daher konnte § 528 Abs. 3 ZPO nicht angewendet werden (BGHZ 76, 133, 141 [BGH 31.01.1980 - VII ZR 96/79] a.E. m.N.; BGH NJW 1980, 343, 344) [BGH 17.10.1979 - VIII ZR 221/78] .

• BGH, 22.02.2006 - IV ZR 56/05

  Zulässigkeit der Auswechslung von Präklusionsgründen in der Berufungsinstanz

  Ein Wechsel der Präklusionsbegründung durch das Rechtsmittelgericht kommt grundsätzlich nicht in Betracht (…BGH, Urteile vom 4. Mai 2005 aaO unter 2 b bb; vom 4. Mai 1999 - XI ZR 137/98 - NJW 1999, 2269 unter II 2 c;… vom 1. April 1992 aaO; vom 13. Dezember 1989 - VIII ZR 204/82 - NJW 1990, 1302 unter II 2 b bb;… vom 9. März 1981 aaO; vom 12. Februar 1981 - VII ZR 112/80 - NJW 1981, 1217 unter II 3 und vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78 - NJW 1980, 343 unter 1 b).

  a) § 528 Abs. 3 ZPO a.F. - wortgleich mit § 531 Abs. 1 ZPO - erlaubt es nach seinem klaren Wortlaut dem Berufungsgericht lediglich zu überprüfen, ob eine Zurückweisung von Vorbringen in erster Instanz - wie etwa eines Beweisantrages - zu Recht vorgenommen worden ist (so bereits BGH, Urteil vom 17. Oktober 1979 aaO;… Stein/Jonas/Grunsky, aaO § 528 Rdn. 12).

• BVerfG, 08.04.2004 - 2 BvR 743/03

  Verletzung rechtlichen Gehörs durch Übergehen eines Beweisantritts im …

  Die Partei ist nicht gehindert, den Zeugen im Termin zu stellen oder bis zur letzten mündlichen Verhandlung den Antrag auf Zeugenvernehmung aufrecht zu erhalten (…BGH, NJW 1998, S. 761 ; NJW 1980, S. 343 ;… NJW 1982, S. 2559).
• BGH, 31.01.1980 - VII ZR 96/79

  Beurteilung der Verzögerung der Erledigung eines Rechtsstreits; Berücksichtigung …

  Das hat der Senat bereits in seinem Urteil vom 12. Juli 1979 (BGHZ 75, 138 = NJW 1979, 1988) in Übereinstimmung mit dem VI. Zivilsenat (NJW 1979, 2109) entschieden (vgl. auch Urteile des VIII. Zivilsenats vom 6. Juni 1979 - VIII ZR 281/78 = WM 1979, 918, 921 - und vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78 - zur Veröffentlichung in LM vorgesehen).

  Im übrigen wird Vorbringen, das im ersten Rechtszug aus anderen Gründen als den in § 296 Abs. 1 und 2 ZPO genannten nicht berücksichtigt worden ist, von § 528 Abs. 3 ZPO nicht erfaßt (BGH NJW 1979, 2109; Urteil vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78).

• KG, 27.07.2009 - 12 U 35/08

  Rücktritt vom Kaufvertrag über ein insgesamt als mangelhaft einzustufendes …

  23 a. Nach dem Ergebnis der in der Berufungsinstanz durchgeführten Beweisaufnahme, die erforderlich wurde, weil das Landgericht den Beweisantrag der Klägerin nicht gemäß § 296 Abs. 2 ZPO zurückgewiesen hatte, sondern den Zeugen lediglich nicht geladen hat, was einer Zurückweisung nicht gleichkommt (vgl. BGH, Urteil vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78 - NJW 1980, 343), steht fest, dass sich das Fahrzeug im Zeitraum zwischen Auslieferung Mitte Oktober 2004 und Mai 2006 insgesamt mindestens neun Mal wegen unterschiedlicher Mängel in der Werkstatt befand, wobei sich das Fahrzeug allein sechs Mal in der … Vertragswerkstatt … zur Ausführung von Garantiearbeiten befand.
• OLG Frankfurt, 01.08.2013 - 15 U 163/12

  Hinweispflicht des Fachunternehmers auf mögliche Beschädigung von Fugen durch …

  Von dieser Bestimmung wird jedoch Vorbringen nicht erfasst, das im ersten Rechtszug nicht ausdrücklich zurückgewiesen worden ist (vgl. Senat, Beschluss vom 06.05.2013 - 15 U 243/12; BVerfG, Beschluss vom 30.01.1985 - 1 BvR 876/84, NJW 1985, 1150, 1151; BGH, Urteil vom 10.07.1979 - VI ZR 223/78, NJW 1979, 2109; Urteil vom 17.10.1979 - VIII ZR 221/78, NJW 1980, 343, 344; OLG Karlsruhe, Urteil vom 04.03.1993 - 4 U 126/92, NJW-RR 1994, 512; KG, Urteil vom 09.11.2010 - 21 U 133/09, juris;… Ball, in: Musielak (Hrsg.), ZPO, 10. Aufl. 2013, § 531, Rdnr. 4a).
• BGH, 05.05.1982 - VIII ZR 152/81

  Abschluss eines Kaufvertrags über mehrere Kühe vor bzw. nach dem Schlachten der …

  Daß die Partei durch das Unterlassen der Vorschußzahlung nicht mit dem Beweismittel ausgeschlossen wird, hat auch der erkennende Senat in dem Urteil vom 17. Oktober 1979 (- VIII ZR 221/78 = LM ZPO § 528 Nr. 13 = NJW 1980, 343) angenommen.

  Das ist, wie der Senat in seinem Urteil vom 17. Oktober 1979 a.a.O. ausgeführt hat, schon deswegen nicht möglich, weil das Unterbleiben der Vorschußzahlung keineswegs stets auf grober Nachlässigkeit beruhen muß, das Vorliegen eines derartigen Verschuldens aber Voraussetzung für eine Zurückweisung nach § 296 Abs. 2 ZPO ist.

• BGH, 12.01.1983 - IVa ZR 135/81

  Klage auf Zahlung von Maklerlohn und Streit um die Wirksamkeit der vom Gericht …

  Darüberhinaus hat er schon mehrfach betont, daß das Ziel einer materiell gerechten Entscheidung nicht stärker eingeschränkt werden darf, als im Interesse der Verfahrenskonzentration notwendig ist (BGHZ 75, 138, 142; 76, 133, 136; vgl. auch BVerfGE 55, 72, 85), daß der säumigen Partei die nachteiligen Folgen einer Präklusion nur dann zugemutet werden können, wenn deren gesetzliche Voraussetzungen strikt erfüllt sind (Urteil vom 17. Oktober 1979 - VIII ZR 221/78 = LM ZPO § 528 Nr. 13; Urteil vom 12. Februar 1981. - VII ZR 112/80 = LM ZPO § 528 Nr. 19 Bl. 2; Urteil vom 12. Februar 1981 - VII ZR 208/80 = LM ZPO § 528 Nr. 20 Bl. 2), und daß eine Ausdehnung von Präklusionsvorschriften auf andere, gesetzlich nicht geregelte Fälle grundsätzlich nicht zulässig ist (LM ZPO § 528 Nr. 19, 20; Senatsurteil vom 16. Dezember 1981 - IVa ZR 282/80 = NJW 1982, 1533; ebenso BVerfGE 59, 330, 334) [BVerfG 09.02.1982 - 1 BvR 799/78] .
• KG, 06.07.2006 - 12 U 166/05

  Beweisaufnahme: Ausschluss eines Zeugen bei unterbliebener Ladung wegen …
• BGH, 07.03.1985 - III ZR 169/83

  Schiedsgerichtliche Tätigkeit in eigener Sache
• OLG Brandenburg, 02.11.2023 - 11 U 75/22

  Rechtsfolgen Nichterscheinen Kläger zu medizinischer Begutachtung Umfang …
• BGH, 27.11.1997 - III ZR 246/96

  Zurückweisung eines Beweisantritts nach Nichtzahlung des Auslagenvorschusses
• BGH, 12.02.1981 - VII ZR 208/80

  Kenntnis vom Schlusszahlungsvermerk bei Anbringung auf dem Überweisungsträger
• BGH, 13.12.1989 - VIII ZR 204/82

  Rechtsfolgen eines Zwischenurteils über den Grund in der Berufungsinstanz
• OLG Düsseldorf, 09.01.2012 - 24 U 160/11

  Vertragspartner eines nach den Umständen unternehmensbezogenen Mietvertrages; …
• OLG Rostock, 29.09.2014 - 7 U 27/11

  Einzahlung von Kostenvorschüssen: Prozessverlust nach nicht rechtzeitiger …
• BGH, 23.09.1981 - IVb ZR 590/80

  Voraussetzungen des Unterhaltsanspruchs wegen fehlender Erwerbsfähigkeit
• BGH, 21.09.1982 - VI ZR 272/80

  Verteidigungsvorbringen - Verspätung - Berufungsinstanz - Fristsetzende Verfügung …
• OLG Saarbrücken, 17.04.2007 - 4 U 431/06

  Zur Präklusion eines die Aktivlegitimation stützenden Überleitungsbescheides
• OLG Karlsruhe, 19.07.1991 - 14 U 6/90

  Anspruch auf Generalübernehmerwerklohn gegenüber einem Mitglied einer …
• OLG Köln, 28.10.1996 - 19 U 34/96

  Ausschluß Beweismittel
• OLG Köln, 19.07.2010 - 11 W 49/10

  Ende des selbständigen Beweisverfahrens
• OLG Koblenz, 06.02.2004 - 5 W 82/04

  Ergänzungsgutachten: Verspätete Vorschusszahlung
• OLG Saarbrücken, 27.07.2006 - 8 U 364/05

  Kein Kündigungsgrund wegen Überschreitung der mietvertraglichen Renovierungsfrist …
• OLG Zweibrücken, 20.06.2002 - 4 U 165/01

  Zivilprozess: Absehen von der Ausführung des Beweisbeschlusses mangels Zahlung …
• OLG Karlsruhe, 10.08.2022 - 25 U 137/22

  Kaskoversicherung: Versicherung muss bei vertragswidriger Nutzung nicht zahlen
• BGH, 07.03.1985 - III ZR 170/83