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Kurzfassungen/Presse

• Wolters Kluwer (Leitsatz)

  Unwirksame Kündigung - Entgeltzahlung aus Annahmeverzug - Anrechnungsmöglichkeit - Anderweitiger Arbeitsverdienst - Verurteilung Zug um Zug - Kündigungsschutzprozeß - Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses

Papierfundstellen

• NJW 1979, 285
• BB 1978, 1719
• DB 1978, 2417

Wird zitiert von ... (18)Neu Zitiert selbst (11)

• BAG, 16.05.1969 - 3 AZR 137/68

  Wettbewerbsabrede

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Es ist fraglich, ob ein solcher Auskunftsanspruch ein selbständig durch Klage oder Widerklage geltend zu machender Anspruch ist oder ob es sich um eine unselbständige Nebenpflicht, eine sogen. Obliegenheit, handelt mit der Folge, daß der Arbeitgeber darauf beschränkt ist, im Wege der Verteidigung die Zahlung solange zu verweigern, bis er die Auskunft erhält (Im ersten Sinn: das bereits erwähnte Urteil des Senats AP Nr. 15 zu § 242 BGB Auskunftspflicht [zu IV der Gründe] im Anschluß an BAG 22, 6 [16] = AP Nr. 23 zu § 133 I GewO [zu III 4 der Gründe]; auch Urteil des Dritten Senats des Bundesarbeitsgerichts vom 12. Januar 1978 - 3 AZR 57/78 - AP Nr. 8 zu § 74- c HGB;… Schlegelberger- Schröder, HGB, 5. Aufl., § 74- c RdNr« 8;… gegen eine selbständig einklagbare Auskunftspflicht bes. Herschel, Anm. zu AP Nr. 8 zu § 74 c HGB. Zu der Unterscheidung auch Erman-Sirp, BGB, 6. Aufl., § 242 RdNra. 54 ff.).

  Dies gilt unabhängig davon, ob für die Anrechnung anderweiten Verdienstes nach § 12 Satz 5, § 11 KSchG im übrigen der Grundsatz der Gesamtberechnung gilt (so BAG 5, 217 = AP Nr. 1 zu § 9 KSchG 1951; RGZ 58, 402), oder ob anderweitiges Arbeitseinkommen im Regelfall nur für den jenigen Monat angerechnet werden darf, für den es erzielt worden ist (so für den vergleichbaren Fall des Anspruchs auf Karenzentschädigung nach § 74 c HGB die neuere Rechtsprechung: BAG 22, 6 [14 ff.] = AP Nr. 23 zu § 133 f GewO [zu III 3 der Gründe]; BAG 25, 385 [389] = AP Nr. 34 zu § 74 HGB [zu I 1 der Gründe]).

• BAG, 27.03.1974 - 5 AZR 258/73

  Anrechnung anderweitigen Erwerbs im Annahmeverzug

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Es ist fraglich, ob ein solcher Auskunftsanspruch ein selbständig durch Klage oder Widerklage geltend zu machender Anspruch ist oder ob es sich um eine unselbständige Nebenpflicht, eine sogen. Obliegenheit, handelt mit der Folge, daß der Arbeitgeber darauf beschränkt ist, im Wege der Verteidigung die Zahlung solange zu verweigern, bis er die Auskunft erhält (Im ersten Sinn: das bereits erwähnte Urteil des Senats AP Nr. 15 zu § 242 BGB Auskunftspflicht [zu IV der Gründe] im Anschluß an BAG 22, 6 [16] = AP Nr. 23 zu § 133 I GewO [zu III 4 der Gründe]; auch Urteil des Dritten Senats des Bundesarbeitsgerichts vom 12. Januar 1978 - 3 AZR 57/78 - AP Nr. 8 zu § 74- c HGB;… Schlegelberger- Schröder, HGB, 5. Aufl., § 74- c RdNr« 8;… gegen eine selbständig einklagbare Auskunftspflicht bes. Herschel, Anm. zu AP Nr. 8 zu § 74 c HGB. Zu der Unterscheidung auch Erman-Sirp, BGB, 6. Aufl., § 242 RdNra. 54 ff.).
• BGH, 04.04.1962 - V ZR 110/60

  Begriff und Beweiskraft der Privaturkunde; stillschweigende Beantragung eines …

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Da die Revision des Klägers zulässig und sachlich gerecht fertigt ist, war ihr auf seinen Antrag durch Versäumnisurteil stattzugeben (BGHZ 37, 79 [81 ff.]; BAG AP Nr. 31 zu § 37 BetrVG 1972 [zu I 2 der Grün de] ;… Stein-Jonas-Grunsky, ZPO, 19. Aufl., § 566 Anm. III 2).

 
• BAG, 25.03.1976 - 2 AZR 163/75

  Arbeitsverhältnis: Ordentliche Kündigung aller Betriebsratsmitglieder, …

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Die fristlose Kündigung wurde wegen fehlender Zustimmung des Betriebsrats für unwirksam erklärt (§ 15 Abs. 1 KSchG; § 103 Abs. 1 BetrVG); die Feststellung wurde am 25. März 1976 rechtskräftig (Urteil des Landesarbeitsgerichts Düsseldorf vom 16. Januar 1975 - 7 Sa 1101/74 - die Revision gegen dieses Urteil wurde mit Urteil vom 25. März 1976 - 2 AZR 163/75 - [demnächst] AP Nr. 6 zu § 103 BetrVG 1972 - zurückgewiesen).
• BAG, 13.10.1955 - 2 AZR 106/54

  Arbeitsverhältnis: Voraussetzungen für die außerordentliche Kündigung eines …

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Auch im Eall des Urteils AP Nr. 3 zu § 13 KSchG 1969 stand fest, wo der damalige Kläger im Anrechnungszeitraum gearbeitet hatte.
• BAG, 01.03.1958 - 2 AZR 533/55

  Anderweitiger Arbeitsverdienst - Vertragsmäßige Vergütung - Dauer des …

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Dies gilt unabhängig davon, ob für die Anrechnung anderweiten Verdienstes nach § 12 Satz 5, § 11 KSchG im übrigen der Grundsatz der Gesamtberechnung gilt (so BAG 5, 217 = AP Nr. 1 zu § 9 KSchG 1951; RGZ 58, 402), oder ob anderweitiges Arbeitseinkommen im Regelfall nur für den jenigen Monat angerechnet werden darf, für den es erzielt worden ist (so für den vergleichbaren Fall des Anspruchs auf Karenzentschädigung nach § 74 c HGB die neuere Rechtsprechung: BAG 22, 6 [14 ff.] = AP Nr. 23 zu § 133 f GewO [zu III 3 der Gründe]; BAG 25, 385 [389] = AP Nr. 34 zu § 74 HGB [zu I 1 der Gründe]).
• BAG, 18.10.1958 - 2 AZR 291/58

  Begriff der Böswilligkeit

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Nur dieses Ergebnis wird der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts gerecht, nach der der Arbeitgeber die Voraussetzungen für die Anrechnung darzulegen und zu beweisen hat (BAG 6, 306 [310] = AP Nr. 1 zu § 615 BGB Böswilligkeit [Bl. 2 R der Gründe]; BAG AP Nr. 2 zu § 615 BGB Böswilligkeit [zu 1 b der Gründe] ; BAG 23, 4 [511] = AP Nr. 44 zu Art. 9 GG Arbeitskampf [zu B 7 a der Gründe]).
• BAG, 16.11.1973 - 3 AZR 61/73

  Berechnung der Karenzentschädigung - Anrechenbare Leistungen - Gratifikationen - …

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Dies gilt unabhängig davon, ob für die Anrechnung anderweiten Verdienstes nach § 12 Satz 5, § 11 KSchG im übrigen der Grundsatz der Gesamtberechnung gilt (so BAG 5, 217 = AP Nr. 1 zu § 9 KSchG 1951; RGZ 58, 402), oder ob anderweitiges Arbeitseinkommen im Regelfall nur für den jenigen Monat angerechnet werden darf, für den es erzielt worden ist (so für den vergleichbaren Fall des Anspruchs auf Karenzentschädigung nach § 74 c HGB die neuere Rechtsprechung: BAG 22, 6 [14 ff.] = AP Nr. 23 zu § 133 f GewO [zu III 3 der Gründe]; BAG 25, 385 [389] = AP Nr. 34 zu § 74 HGB [zu I 1 der Gründe]).
• RG, 12.07.1904 - III 146/04

  Zu § 615 BGB

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Dies gilt unabhängig davon, ob für die Anrechnung anderweiten Verdienstes nach § 12 Satz 5, § 11 KSchG im übrigen der Grundsatz der Gesamtberechnung gilt (so BAG 5, 217 = AP Nr. 1 zu § 9 KSchG 1951; RGZ 58, 402), oder ob anderweitiges Arbeitseinkommen im Regelfall nur für den jenigen Monat angerechnet werden darf, für den es erzielt worden ist (so für den vergleichbaren Fall des Anspruchs auf Karenzentschädigung nach § 74 c HGB die neuere Rechtsprechung: BAG 22, 6 [14 ff.] = AP Nr. 23 zu § 133 f GewO [zu III 3 der Gründe]; BAG 25, 385 [389] = AP Nr. 34 zu § 74 HGB [zu I 1 der Gründe]).
• BAG, 18.06.1965 - 5 AZR 351/64

  Arbeitnehmer - Böswilliges Handeln - Annahmeverzug des Arbeitgebers - …

  Auszug aus BAG, 19.07.1978 - 5 AZR 748/77

  Nur dieses Ergebnis wird der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts gerecht, nach der der Arbeitgeber die Voraussetzungen für die Anrechnung darzulegen und zu beweisen hat (BAG 6, 306 [310] = AP Nr. 1 zu § 615 BGB Böswilligkeit [Bl. 2 R der Gründe]; BAG AP Nr. 2 zu § 615 BGB Böswilligkeit [zu 1 b der Gründe] ; BAG 23, 4 [511] = AP Nr. 44 zu Art. 9 GG Arbeitskampf [zu B 7 a der Gründe]).
• BAG, 13.11.1980 - 3 AZR 57/78

• BAG, 29.07.1993 - 2 AZR 110/93

  Anrechnung anderweitigen Verdienstes bei Annahmeverzug; Auskunftsanspruch; …

  bb) Wenn der Arbeitnehmer die Auskunft nicht oder nicht ausreichend erteilt hat, kann der Arbeitgeber die Zahlung so lange verweigern, bis er die Auskunft erhält (BAGE 26, 89 = AP Nr. 15 zu § 242 BGB Auskunftspflicht; BAG Versäumnisurteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht; BAGE 55, 309 = AP Nr. 13 zu § 74 c HGB; BAGE 22, 6, 16 = AP Nr. 23 zu § 133 f GewO, zu III 4 der Gründe).

  a) Das Berufungsurteil wäre im Ergebnis richtig, wenn dem Arbeitgeber im Rahmen des § 615 Satz 2 BGB kein selbständig einklagbarer Auskunftsanspruch zustände, wie dies teilweise vertreten wird (Herschel, Anm. zu BAG AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht;… MünchKomm-Schaub, 2. Aufl., § 615 Rz 65;… RGRK-Matthes, BGB, 12. Aufl., § 615 Rz 96; unentschieden BAG Versäumnisurteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht).

• BAG, 06.09.1990 - 2 AZR 165/90

  Annahmeverzug; Anrechnung anderweitigen Verdienstes

  Für die Voraussetzungen der Anrechnung ist der Arbeitgeber darlegungs- und beweispflichtig (BAGE 6, 306, 310 [BAG 18.10.1958 - 2 AZR 291/58] = AP Nr. 1 zu § 615 BGB Böswilligkeit, zu II der Gründe; BAG Urteil vom 14. August 1974 - 5 AZR 497/73 - AP Nr. 3 zu § 13 KSchG 1969, zu V 2 a der Gründe; BAG Urteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht, zu III 2 b der Gründe).
• BAG, 19.02.1997 - 5 AZR 379/94

  Bestehen eines Zurückbehaltungsrecht wegen mangelnder Auskunft über …

  Zur Milderung dieser Lasten steht ihm in entsprechender Anwendung des § 74 c Abs. 2 HGB ein Anspruch auf Auskunft über die Höhe des vom Arbeitnehmer im Verzugs Zeitraum erzielten anderweitigen Verdienstes zu (BAG Urteil vom 29. Juli 1993 - 2 AZR 110/93 - BAGE 74, 28, 32 [BAG 29.07.1993 - 2 AZR 110/93] = AP Nr. 52 zu § 615 BGB, m.w.N. zur st. Rspr. u. Lit.; BAG Versäumnisurteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht, zu II 1 der Gründe; BAG Urteil vom 27. März 1974 - 5 AZR 258/73 - BAGE 26, 89, 101 = AP Nr. 15 zu § 242 BGB Auskunftspflicht).

  Hat der Arbeitnehmer die verlangte Auskunft nicht erteilt, kann der Arbeitgeber die Zahlung hinsichtlich des gesamten Annahmeverzugszeitraums solange verweigern, bis er die Auskunft erhält (BAG Urteil vom 29. Juli 1993 - 2 AZR 110/93 - BAGE 74, 28, 33 [BAG 29.07.1993 - 2 AZR 110/93] = AP Nr. 52 zu § 615 BGB; BAG Versäumnisurteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht; BAG Urteil vom 2. Juni 1987 - 3 AZR 626/85 - BAGE 55, 309, 316 = AP Nr. 13 zu § 74 c HGB; BAG Urteil vom 16. Mai 1969 - 3 AZR 137/68 - BAGE 22, 6, 16 = AP Nr. 23 zu § 133 f GewO); die Zahlungsklage ist als z.Zt. unbegründet abzuweisen (…BAG Urteil vom 29. Juli 1993 - 2 AZR 110/93 - BAGE 74, 28, 33 [BAG 29.07.1993 - 2 AZR 110/93] = AP, a.a.O.; BAG Urteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP, a.a.O., zu II 2 c der Gründe; BAG Urteil vom 12. Januar 1978 - 3 AZR 57/76 - AP Nr. 8 zu § 74 c HGB).

 
• BAG, 24.10.1991 - 2 AZR 210/91

  Rechtliche Ausgestaltung des Annahmeverzugs eines Betriebsübernehmers - Wertung …

  Grundsätzlich trifft den Arbeitgeber die Behauptungs- und Beweislast für die Voraussetzungen der Anrechnungspflicht (BAG Urteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - AP Nr. 16 zu § 242 BGB Auskunftspflicht, zu III 2 b der Gründe, m.w.N.;… KR-Becker, 3. Aufl., § 11 KSchG Rz 55, m.w.N.).

  Eine im Zusammenhang mit der Höhe eines etwaigen Zwischenverdienstes bestehende Auskunftspflicht des Arbeitnehmers entsprechend § 74 c Abs. 2 HGB entbindet den Arbeitgeber nicht davon, geeignete Tatsachen vorzutragen und ggf. zu beweisen, die für eine anderweitige Erwerbstätigkeit sprechen (BAG Urteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 -, a.a.O.;… KR-Becker, a.a.O.).

• LAG Hessen, 11.05.2018 - 10 Sa 1628/17

  Der Beweiswert eines Empfangsbekenntnisses ist erschüttert, wenn es zwei …

  In der Literatur wird teilweise vertreten, dass sich der Auskunftsanspruch nach § 74c Abs. 2 HGB analog auch auf das "Ob" des anderweitigen Verdienstes erstreckt (…vgl. APS/Biebl 5. Aufl. § 11 KSchG Rn. 20; erwogen in BAG 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 - zu III 2 a der Gründe, NJW 1979, 285) .
• OLG Hamm, 20.11.2017 - 8 U 16/17

  Urkundenprozess; Vergütung; Dienstvertrag; Annahmeverzug; Wiederholungskündigung; …

  Zwar kann der Dienstberechtigte, der auf Zahlung von Annahmeverzugslohn in Anspruch genommen wird, die Zahlung solange verweigern, bis der Dienstpflichtige Auskunft über die Höhe seines anzurechnenden anderweitigen Verdienstes erteilt hat (vgl. BAG, Urteil vom 19. Juli 1978 - 5 AZR 748/77 -, juris).
• LAG Rheinland-Pfalz, 22.11.2016 - 8 Sa 182/16

  Annahmeverzug und fehlender Leistungswille

  Da sich der Auskunftsanspruch analog § 74c Abs. 2 HGB nur auf die Höhe des anderweitigen Verdienstes erstreckt, muss der Arbeitgeber im Streitfall darlegen und beweisen, dass der Arbeitnehmer überhaupt anderweitigen Verdienst erzielt hat (BAG 19.7.1978 - 5 AZR 748/77 -, NJW 1979, 285).
• OLG München, 21.07.2021 - 7 U 2465/18

  Anspruch auf Annahmeverzugsvergütung nach fristloser Kündigung eines …

  Um ihr diese Darlegungen zu ermöglichen, steht ihr ein Auskunftsanspruch zu, den sie der Klageforderung einredeweise entgegen halten kann; die Einrede würde gegebenenfalls nicht zu einer Zug-um-Zug-Verurteilung, sondern zur Abweisung der Klage als derzeit unbegründet führen (BAG, Urteil vom 19.7.1978 - 5 AZR 748/77, Rz. 28, 31; Urteil vom 27.2.2019 - 10 AZR 340/18;… Rz. 23 ff.;… Palandt / Weidenkaff, BGB, 80. Aufl., § 615 Rz. 16).
• OLG München, 21.07.2021 - 7 U 2466/18

  Anspruch auf Annahmeverzugsvergütung nach fristloser Kündigung eines …

  Um ihr diese Darlegungen zu ermöglichen, steht ihr ein Auskunftsanspruch zu, den sie der Klageforderung einredeweise entgegen halten kann; die Einrede würde gegebenenfalls nicht zu einer Zug-um-Zug-Verurteilung, sondern zur Abweisung der Klage als derzeit unbegründet führen (BAG, Urteil vom 19.7.1978 - 5 AZR 748/77, Rz. 28, 31; Urteil vom 27.2.2019 - 10 AZR 340/18;… Rz. 23 ff.;… Palandt / Weidenkaff, BGB, 80. Aufl., § 615 Rz. 16).
• LAG Köln, 21.04.2004 - 8 (13) Sa 136/03

  Rechtsweg, Bindungswirkung für das Berufungsgericht, Organmitglied, …

  Aus demselben Grund besteht keine Auskunftspflicht des Klägers über etwaige Zwischenverdienste (…vgl. zur insoweit ebenfalls den Dienstberechtigten treffenden Darlegungs- und Beweislast: BAG, Urt. v. 27.3.1974 - 5 AZR 258/73, NJW 1974, 1348; BAG, Urt. v. 19.7.1978 - 5 AZR 748/77, NJW 1979, 285 f.).
• OLG Brandenburg, 01.11.2018 - 6 U 42/17

  Fristlose Kündigung eines Dienstverhältnisses bei Vertrauensstellung: Dienste …
• OLG Hamm, 08.12.1994 - 28 U 55/94

  Wirksamkeit von Honorarvereinbarungen eines Anwalts; Sittenwidrigkeit von …
• BAG, 06.11.1986 - 2 AZR 744/85

  Annahmeverzug nach außerordentlicher Kündigung - Subjektives Leistungsvermögen …
• ArbG Berlin, 05.05.2004 - 7 Ca 32770/03

  Unzumutbarkeit eines dem Arbeitnehmer angebotenen Dauerarbeitsverhältnisses …
• OLG Düsseldorf, 23.04.1999 - 16 U 126/98
• LAG Sachsen-Anhalt, 19.03.1996 - 8 Sa 1541/94

  Bundesmanteltarifvertrages für die Arbeiter gemeindlicher Verwaltungen und …
• LAG Hessen, 10.02.2003 - 10 Sa 923/02

  Arbeitsaufzeichnung fehlerhaft - Kündigung?
• ArbG Leipzig, 17.12.1998 - 16 Ca 14177/97

  Wirksamkeit der außerordentlichen Kündigung eines Vertragsamateurs; Anspruch auf …