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  Stromnetz Bördeaue

  § 46 Abs 2 EnWG, § 47 Abs 2 S 4 EnWG, § 47 Abs 3 S 1 EnWG, § 47 Abs 5 S 3 EnWG, § 19 Abs 1 GWB
  Gerichtliche Nachprüfung der Auswahlentscheidung über die Vergabe einer Konzession für das gemeindliche Stromwegenetz im einstweiligen Rechtsschutz - Stromnetz Bördeaue

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  Umfang der Akteneinsicht im Konzessionsvergabeverfahren?

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• OLG Karlsruhe, 28.08.2019 - 6 U 109/18

  Einstweiliges Verfügungsverfahren über die Rechtmäßigkeit des Verfahrens zur …

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Rn. 36 2. Die Präklusionsanordnung in § 47 EnWG ist - anders als bei den in § 160 Abs. 3 Satz 1 Nr. 1 bis Nr. 3 GWB enthaltenen Rügeobliegenheiten - keine Zulässigkeitsvoraussetzung, sondern ist als Frage der materiellen Begründetheit eines auf einen behaupteten Rechtsverstoß gestützten Verfügungsanspruchs zu prüfen (so schon OLG Naumburg, Beschluss v. 21.02.2022 - 7 W 8/22 - unveröffentlicht, BA S. 5; auch OLG Karlsruhe, Urteil v. 28.08.2019 - 6 U 109/18 Kart - RdE 2022, 82, in juris Rz. 103 m.w.N.).

  Rn. 40 III. Im Rahmen der Nachprüfung der Auswahlentscheidung der Gemeinde durch das im Rahmen von §§ 46 f. EnWG angerufene Gericht ist zunächst zu berücksichtigen, dass das Verfahren nach § 47 Abs. 5 EnWG einen Primärrechtsschutz als Individualrechtsschutz gewährleistet und keine allgemeine Rechtmäßigkeitskontrolle des Konzessionsvergabeverfahrens eröffnet (vgl. nur OLG Karlsruhe, Urteil v. 28.08.2019 - 6 U 109/18 Kart - RdE 2022, 82, in juris Rz. 110 m.w.N.; OLG Naumburg, Beschluss v. 21.02.2022 - 7 W 8/22 (Hs) - unveröffentlicht).

  Rn. 43 3. Soweit Rügen nicht wegen Präklusion unbeachtlich sind, beschränkt sich die Nachprüfung nicht auf eine summarische Prüfung, sondern umfasst, wovon das Landgericht in seiner angefochtenen Entscheidung auch ausgegangen ist, eine umfassende gerichtliche Kontrolle jeder zulässig und wirksam erhobenen Rüge (vgl. nur OLG Naumburg, Urteil v. 01.12.2023 - 6 U 1/23 EnWG - unveröffentlicht; OLG Karlsruhe, Urteil v. 28.08.2019 - 6 U 109/18 Kart - RdE 2022, 82, in juris Rz. 99 m.w.N.).

  Hinsichtlich der weiteren, also der nicht einklagbaren bzw. sanktionsbewehrten Angaben, insbesondere hinsichtlich der prognostischen und konzeptionellen Darstellungen eines Bieters, verletzt die Gemeinde ihre aus dem Kartellrecht erwachsenden Prüfungspflichten nur dann, wenn sich für die Gemeinde konkrete Anhaltspunkte für eine mangelnde Umsetzbarkeit ergeben und sie dies nicht zum Anlass genommen hat, die sich ergebenden Zweifel im Rahmen des ihr Möglichen und Zumutbaren aufzuklären (vgl. nur OLG Karlsruhe, Urteil v. 28.08.2019 - 6 U 109/18 - RdE 2022, 82, in juris Rz. 154;… OLG Celle, Urteil v. 16.06.2022 - 13 U 67/21 (Kart) - ZNER 2022, 458, in juris Rz. 38 ff.).

• KG, 24.09.2020 - 2 U 93/19

  Erteilung der Konzession für ein kommunales Stromnetz: Umfang der gerichtlichen …

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Rn. 56 bb) Es gehört zur generellen Eigenheit von Auskunftsrechten, dass sie nicht über die Reichweite des materiellen Begehrens in der Hauptsache hinausgehen (…vgl. z.B. BGH, Urteil v. 07.07.1982 - IVb ZR 738/80 - NJW 2771, in juris Rz. 10 m.w.N.;… BGH, Urteil v. 15.11.2017 - XII ZB 503/16 - BGHZ 217, 24, in juris Rz. 14 m.w.N. jeweils zum Auskunftsanspruch nach § 1580 BGB;… OLG Naumburg, Beschluss v. 01.06.2011 - 2 Verg 3/11 - VergabeR 2012, 250 , in juris Rz. 4 zum Akteneinsichtsrecht im vergaberechtlichen Nachprüfungsverfahren nach § 111 GWB a.F. ; KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 104).

  Über ein Einsichtsrecht in ein Konkurrenzangebot ist jedenfalls erst in einem zweiten Schritt zu entscheiden, wenn die Einsichtnahme in den Auswertungsvermerk der Gemeinde ergibt, dass diese dem Einsicht nehmenden Unternehmen zur Rechtswahrung nicht ausreicht (vgl. KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 111, dort im Einzelfall bejaht;… OLG Düsseldorf, Urteil v. 04.11.2020 - I-27 U 3/20 - RdE 2021, 279, in juris Rz. 44, dort noch offen;… OLG Düsseldorf, Urteil v. 17.08.2022 - VI-2 U (Kart) 4/21 "Stromverteilnetz" - VergabeR 2023, 125, in juris Rz. 44 ff., dort verneint;… OLG Stuttgart, Urteil v. 25.05.2023 - 2 U 201/22 - nach juris Rz. 123 m.w.N., dort verneinend;… vgl. auch Theobald/Schneider, a.a.O., § 47 Rn. 46).

• OLG Düsseldorf, 04.11.2020 - 27 U 3/20

  Vergabe einer Stromnetzkonzession: Bieter haben Anspruch auf Akteneinsicht!

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Diese generelle Beschränkung des Akteneinsichtsrechts durch seinen Zweck gilt auch für das in § 47 Abs. 3 Satz 1 EnWG normierte Akteneinsichtsrecht, obgleich diese Vorschrift in der vorgenannten Entscheidung des Kartellsenats des Bundesgerichtshofs in zeitlicher Hinsicht noch nicht anwendbar war (vgl. OLG Düsseldorf, Urteil v. 04.11.2020 - I-27 U 3/20 - RdE 2021, 279, in juris Rz. 44 m.w.N.;… OLG Celle, Beschluss v. 05.08.2022 - 13 U 81/21 - nach juris Rz. 10, 12;… OLG Düsseldorf, Urteil v. 17.08.2022 - VI-2 U (Kart) 4/21 "Stromverteilnetz" - VergabeR 2023, 125, in juris Rz. 31 und 37).

  Über ein Einsichtsrecht in ein Konkurrenzangebot ist jedenfalls erst in einem zweiten Schritt zu entscheiden, wenn die Einsichtnahme in den Auswertungsvermerk der Gemeinde ergibt, dass diese dem Einsicht nehmenden Unternehmen zur Rechtswahrung nicht ausreicht (…vgl. KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 111, dort im Einzelfall bejaht; OLG Düsseldorf, Urteil v. 04.11.2020 - I-27 U 3/20 - RdE 2021, 279, in juris Rz. 44, dort noch offen; OLG Düsseldorf, Urteil v. 17.08.2022 - VI-2 U (Kart) 4/21 "Stromverteilnetz" - VergabeR 2023, 125, in juris Rz. 44 ff., dort verneint; OLG Stuttgart, Urteil v. 25.05.2023 - 2 U 201/22 - nach juris Rz. 123 m.w.N., dort verneinend; vgl. auch Theobald/Schneider, a.a.O., § 47 Rn. 46).

• OLG Düsseldorf, 17.08.2022 - 2 U (Kart) 4/21

  Auswertungsvermerk ist ungeschwärzt zu überlassen!

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Diese generelle Beschränkung des Akteneinsichtsrechts durch seinen Zweck gilt auch für das in § 47 Abs. 3 Satz 1 EnWG normierte Akteneinsichtsrecht, obgleich diese Vorschrift in der vorgenannten Entscheidung des Kartellsenats des Bundesgerichtshofs in zeitlicher Hinsicht noch nicht anwendbar war (…vgl. OLG Düsseldorf, Urteil v. 04.11.2020 - I-27 U 3/20 - RdE 2021, 279, in juris Rz. 44 m.w.N.;… OLG Celle, Beschluss v. 05.08.2022 - 13 U 81/21 - nach juris Rz. 10, 12; OLG Düsseldorf, Urteil v. 17.08.2022 - VI-2 U (Kart) 4/21 "Stromverteilnetz" - VergabeR 2023, 125, in juris Rz. 31 und 37).

  Über ein Einsichtsrecht in ein Konkurrenzangebot ist jedenfalls erst in einem zweiten Schritt zu entscheiden, wenn die Einsichtnahme in den Auswertungsvermerk der Gemeinde ergibt, dass diese dem Einsicht nehmenden Unternehmen zur Rechtswahrung nicht ausreicht (…vgl. KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 111, dort im Einzelfall bejaht;… OLG Düsseldorf, Urteil v. 04.11.2020 - I-27 U 3/20 - RdE 2021, 279, in juris Rz. 44, dort noch offen; OLG Düsseldorf, Urteil v. 17.08.2022 - VI-2 U (Kart) 4/21 "Stromverteilnetz" - VergabeR 2023, 125, in juris Rz. 44 ff., dort verneint;… OLG Stuttgart, Urteil v. 25.05.2023 - 2 U 201/22 - nach juris Rz. 123 m.w.N., dort verneinend;… vgl. auch Theobald/Schneider, a.a.O., § 47 Rn. 46).

• BGH, 09.03.2021 - KZR 55/19

  GASAG erhält Konzession für Berliner Gasnetz

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Rn. 44 IV. Die Prozessparteien gehen übereinstimmend und zu Recht davon aus, dass als Verfügungsanspruch ausschließlich ein Anspruch nach §§ 33 Abs. 1 i.V.m. 19 Abs. 1 und Abs. 2 Nr. 1 GWB auf Unterlassung des Vertragsschlusses auf der Grundlage des bisherigen Auswahlverfahrens in Betracht kommt, für den die nachfolgend dargestellten Prämissen gelten, welche durch die höchstrichterliche und obergerichtliche Rechtsprechung gefestigt sind (…vgl. insbesondere BGH, Urteil v. 17.12.2013 - KZR 66/12 "Stromnetz Berkenthin" - BGHZ 199, 289, in juris Rz. 16 ff.; zuletzt BGH, Urteil v. 09.03.2021 - KZR 55/19 "Gasnetz Berlin" - RdE 2021, 477, in juris Rz. 20):.

  Der Gemeinde steht es nicht etwa frei, die Konzessionsvergabe zu unterlassen oder zeitlich so weit hinauszuschieben, dass der Zeitpunkt der Neuvergabe nicht mehr im Einklang mit ihrer Verpflichtung steht, spätestens nach zwanzig Jahren eine Neuvergabe der Konzession zu ermöglichen (vgl. BGH, Urteil v. 09.03.2021 - KZR 55/19 "Gasnetz Berlin" - RdE 2021, 477, in juris Rz. 37 ff.).

• BGH, 15.11.2017 - XII ZB 503/16

  Nachehelicher Unterhalt: Anspruch auf Auskunft über das Einkommen des …

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Rn. 56 bb) Es gehört zur generellen Eigenheit von Auskunftsrechten, dass sie nicht über die Reichweite des materiellen Begehrens in der Hauptsache hinausgehen (…vgl. z.B. BGH, Urteil v. 07.07.1982 - IVb ZR 738/80 - NJW 2771, in juris Rz. 10 m.w.N.; BGH, Urteil v. 15.11.2017 - XII ZB 503/16 - BGHZ 217, 24, in juris Rz. 14 m.w.N. jeweils zum Auskunftsanspruch nach § 1580 BGB;… OLG Naumburg, Beschluss v. 01.06.2011 - 2 Verg 3/11 - VergabeR 2012, 250 , in juris Rz. 4 zum Akteneinsichtsrecht im vergaberechtlichen Nachprüfungsverfahren nach § 111 GWB a.F. ;… KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 104).
• BGH, 08.02.2011 - X ZB 4/10

  S-Bahn-Verkehr Rhein/Ruhr

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Dies muss auf Fälle beschränkt bleiben, in welchen zu besorgen ist, dass die Berücksichtigung einer nachgeschobenen Dokumentation nicht ausreicht, um eine wettbewerbskonforme Auswahl sicherzustellen (so: BGH, Beschluss v. 08.02.20211 - X ZB 4/10 "S-Bahn-Verkehr Rhein/Ruhr" - BGHZ 188, 200, in juris Rz. 73 für die vergleichbare Situation in einem vergaberechtlichen Nachprüfungsverfahren).
• BGH, 07.09.2021 - EnzR 29/20

  Gasnetz Rösrath - Konzessionsvergabeverfahren für ein Gasnetz: Auskunftspflicht …

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Dazu ist grundsätzlich die umfassende Unterrichtung über das Ausschreibungsergebnis durch Überlassung einer ungeschwärzten und vollständigen Kopie des für die Auswahlentscheidung der Gemeinde erstellten Auswertungsvermerks erforderlich, aber auch ausreichend (so ausdrücklich BGH, Urteil v. 07.09.2021 - EnZR 29/20 "Gasnetz Rösrath" - RdE 2022, 19, in juris Rz. 11).
• BGH, 07.07.1982 - IVb ZR 738/80

  Zeitliche Geltung des Auskunftsanspruchs geschiedener Ehegatten

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Rn. 56 bb) Es gehört zur generellen Eigenheit von Auskunftsrechten, dass sie nicht über die Reichweite des materiellen Begehrens in der Hauptsache hinausgehen (vgl. z.B. BGH, Urteil v. 07.07.1982 - IVb ZR 738/80 - NJW 2771, in juris Rz. 10 m.w.N.;… BGH, Urteil v. 15.11.2017 - XII ZB 503/16 - BGHZ 217, 24, in juris Rz. 14 m.w.N. jeweils zum Auskunftsanspruch nach § 1580 BGB;… OLG Naumburg, Beschluss v. 01.06.2011 - 2 Verg 3/11 - VergabeR 2012, 250 , in juris Rz. 4 zum Akteneinsichtsrecht im vergaberechtlichen Nachprüfungsverfahren nach § 111 GWB a.F. ;… KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 104).
• OLG Naumburg, 01.06.2011 - 2 Verg 3/11

  Akteneinsicht - Vergabenachprüfungsverfahren: Umfang des Akteneinsichtsrechts …

  Auszug aus OLG Naumburg, 15.12.2023 - 6 U 5/23

  Rn. 56 bb) Es gehört zur generellen Eigenheit von Auskunftsrechten, dass sie nicht über die Reichweite des materiellen Begehrens in der Hauptsache hinausgehen (…vgl. z.B. BGH, Urteil v. 07.07.1982 - IVb ZR 738/80 - NJW 2771, in juris Rz. 10 m.w.N.;… BGH, Urteil v. 15.11.2017 - XII ZB 503/16 - BGHZ 217, 24, in juris Rz. 14 m.w.N. jeweils zum Auskunftsanspruch nach § 1580 BGB; OLG Naumburg, Beschluss v. 01.06.2011 - 2 Verg 3/11 - VergabeR 2012, 250 , in juris Rz. 4 zum Akteneinsichtsrecht im vergaberechtlichen Nachprüfungsverfahren nach § 111 GWB a.F. ;… KG Berlin, Urteil v. 24.09.2020 - 2 U 93/19 EnWG - EnWZ 2021, 20, in juris Rz. 104).
• OLG Stuttgart, 25.05.2023 - 2 U 201/22

  Trennungsgebot - Einhaltung des Trennungsgebots im Gaskonzessionsverfahren - …
• OLG Celle, 05.08.2022 - 13 U 81/21

  Konzessionsvertrag; Akteneinsicht; Kausalität; Rechtsverletzung; Intransparenz; …
• BGH, 17.12.2013 - KZR 66/12

  Zur Vergabe von Stromnetzkonzessionen durch die Gemeinden
• BGH, 12.10.2021 - EnZR 43/20

  Stadt Bargteheide - Beteiligung der Gemeinde mit einem Eigenbetrieb am Wettbewerb …
• BGH, 28.01.2020 - EnZR 116/18

  Stromnetz Steinbach - Energiewirtschaft: Nichtigkeit des Konzessionsvertrags; …
• OLG Naumburg, 03.06.2022 - 7 U 6/22

  Trinkwasserkonzession I - Inhouse-Vergabe einer Trinkwasserkonzession: …
• OLG Düsseldorf, 21.08.2023 - 6 U 1/23

  "Lebenslanges Fahrverbot" auf allen Linien der A-Verkehrsgesellschaft mbH ist …
• OLG Schleswig, 18.05.2020 - 16 U 66/19

  Vergabe von Wegerechtskonzessionen für den Betrieb des Strom- und Gasnetzes: …
• OLG Celle, 16.06.2022 - 13 U 67/21

  Vorläufige Unterlassung des Neuabschlusses eines Konzessionsvertrages …

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• OLG Stuttgart, 27.11.2025 - 2 U 109/24
  Dementsprechend hat der Senat in ständiger Rechtsprechung in Übereinstimmung mit der überwiegenden obergerichtlichen Rechtsprechung (vgl. z. B. OLG Naumburg, Urteil vom 15. Dezember 2023 - 6 U 5/23 EnWG, Rn. 43, juris; OLG Karlsruhe…, Urteil vom 28. August 2019 - 6 U 109/18 Kart , Rn. 99 , juris; KG Berlin…, Urteil vom 25. Oktober 2018 - 2 U 18/18 EnWG, Rn. 52, juris) seine Kontrolle gem. § 47 Abs. 5 EnWG nicht auf eine bloß summarische Prüfung beschränkt, sondern eine vollumfängliche abschließende Prüfung durchgeführt, die lediglich materiellrechtlich durch das der Gemeinde vorbehaltene Bewertungsermessen begrenzt ist.