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| VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25 |
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11 der Richtlinie 2014/23/EU des Eu-ropäischen Parlaments und des Rates vom 26. Februar 2014 Art., § 17 a Abs 2 Satz 1 GVG, § 105 Abs 1 Nr 2 GWB, § 116 Abs 2 GWB, § 149 Nr 8 GWB, § 40 VwGO
Breitbandausbau, Dienstleistungskonzession, Glasfaser, Kartellvergaberecht, Konzessionsvergabe, Wirtschaftlichkeitslückenmodell, Zuständigkeit der Vergabekammern - ibr-online(Abodienst, kostenloses Probeabo, Leitsatz frei)
Breitbandversorgung = Dienstleistungskonzession?
Wird zitiert von ... Zitiert selbst (17)
- OLG Dresden, 21.08.2019 - Verg 5/19
Betrieb eines Breitbandnetzes ist (vergaberechtsfreie) Dienstleistungskonzession!
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Nach dem Muster Zuwendungsvertrag soll der Konzessionsnehmer auch das Betriebsrisiko gemäß § 105 Abs. 2 GWB übernehmen; denn er trägt das durch die von der Antragsgegnerin zu zahlende Anschubfinanzierung nicht vollständig ausgeglichene wirtschaftliche Risiko, seine Aufwendungen zur Errichtung und zum Betrieb des Breitbandnetzes über die Erlöse der Endkunden nicht erwirtschaften zu können (vgl. OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn. 15 ff.).Nach diesem Maßstab ist das vom Konzessionsnehmer im vorliegenden Vergabeverfahren zu errichtende Breitbandnetz, welches mindestens überwiegend zur Bereitstellung öffentlich zugänglicher elektronischer Kommunikationsdienste dient, als öffentliches Kommunikationsnetz in diesem Sinne zu verstehen (ebenso: OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn. 19 f.).
Ed. 1.2.2023, GWB § 116 Abs. 2 Rn. 2 f. OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris Rn. 32 ff.; a.A.: Zimmermann in: Summa/Schneevogl, jurisPK-Vergaberecht, 7. Aufl., § 149 GWB, Rn. 18; Wilmes-Horváth, IR 2025, 213 (215); VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 129 ff; VK Schwerin, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18 -, juris, Rn. 11 ff; OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn 22; OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris Rn. 4; VG Darmstadt, Beschluss vom 1. April 2025 - 7 L 2856/24.DA -, juris, Rn. 7; VG Köln, Beschluss vom 22. Mai 2025 - 4 L 960/25 -, juris, Rn. 23).
Soweit dem sinngemäß entgegengehalten wird, mit der Umsetzung der Konzessionsvergaberichtlinie 2014/23/EU im 4. Teil des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen (GWB) seit dem 18. April 2016 (sowie mit der Konzessionsvergabeverordnung - KonzVgV) erfolgte eine wesentliche Änderung, so dass die Historie nicht maßgeblich sei (vgl. in diese Richtung etwa: VK Mecklenburg-Vorpommern…, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18, BeckRS 2018, 35904, Rn. 12; OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn. 26), findet sich dafür keine Stütze.
- VK Sachsen, 02.09.2022 - 1/SVK/015-22
Breitbandversorgung = Dienstleistungskonzession?
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Gleichwohl liegt eine Gegenleistung i.S.d. Norm in der Verwertung der Dienstleistung, mithin darin, dass der Konzessionsnehmer von den Endkunden und damit Nutzern der Telekommunikationsdienste entweder selbst oder mittels Dritter ein Entgelt verlangen kann (vgl. VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, MMR 2023, 237, Rn. 76 m.w.N.;… Mohr, in: MüKoEuWettbR, 4. Aufl. 2022, GWB § 105 Rn. 57).Ed. 1.2.2023, GWB § 116 Abs. 2 Rn. 2 f. OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris Rn. 32 ff.; a.A.: Zimmermann in: Summa/Schneevogl, jurisPK-Vergaberecht, 7. Aufl., § 149 GWB, Rn. 18; Wilmes-Horváth, IR 2025, 213 (215); VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 129 ff; VK Schwerin, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18 -, juris, Rn. 11 ff; OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn 22; OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris Rn. 4; VG Darmstadt, Beschluss vom 1. April 2025 - 7 L 2856/24.DA -, juris, Rn. 7; VG Köln, Beschluss vom 22. Mai 2025 - 4 L 960/25 -, juris, Rn. 23).
Es ist den Vergabekammern (vgl. insbes. VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 129 ff.) zuzugestehen, dass der Wortlaut des § 149 Nr. 8 GWB lediglich verlangt, dass "dem" Konzessionsgeber die Bereitstellung oder der Betrieb eines Kommunikationsnetzes "ermöglicht" werde, was es nicht ausschließe sich hierzu Dritter zu bedienen, zumal bei Konzessionen die Leistung immer durch den Konzessionsnehmer und nicht durch den Konzessionsgeber selbst erbracht werde und es sich bei der streitigen Norm gerade um eine Bereichsausnahme für Konzessionen handele.
Der Sinn und Zweck der Ausnahmevorschrift des § 149 Nr. 8 GWB rechtfertigt aus Sicht der Kammer ebenfalls keine weite Auslegung der Norm (so aber VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 128).
- OLG München, 22.07.2019 - Verg 14/18
Wettbewerbssituation des öffentlichen Auftraggebers ist keine Voraussetzung des § …
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Ed. 1.2.2023, GWB § 116 Abs. 2 Rn. 2 f. OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris Rn. 32 ff.; a.A.: Zimmermann in: Summa/Schneevogl, jurisPK-Vergaberecht, 7. Aufl., § 149 GWB, Rn. 18; Wilmes-Horváth, IR 2025, 213 (215); VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 129 ff; VK Schwerin, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18 -, juris, Rn. 11 ff; OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn 22; OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris Rn. 4; VG Darmstadt, Beschluss vom 1. April 2025 - 7 L 2856/24.DA -, juris, Rn. 7; VG Köln, Beschluss vom 22. Mai 2025 - 4 L 960/25 -, juris, Rn. 23).Ersetzt werde die [bisherige] Ausnahme durch eine Vorschrift, die für die in § 98 GWB [a. F.] verbleibenden öffentlichen Auftraggeber klarstelle, dass Aufträge mit dem Zweck, das Anbieten von Telekommunikationsleistungen für die Öffentlichkeit zu ermöglichen, nicht erfasst werden (vgl. insgesamt zum Vorstehenden OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris, Rn. 40).
§ 116 Abs. 2 GWB bezweckt also, öffentliche Auftraggeber in den Fällen von der Verpflichtung auszunehmen, bei Beschaffungen Vergaberecht anzuwenden, wenn sie diese für die Ausübung von früher der Sektorenrichtlinie (Richtlinie 93/38/EWG) unterfallenden Tätigkeiten benötigen (OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris, Rn. 43) Nach Art. 2 Abs. 1 lit. d) der RL 93/38/EWG unterfiel die Bereitstellung oder das Betreiben von öffentlichen Telekommunikationsnetzen oder das Angebot von einem oder mehreren öffentlichen Telekommunikationsdiensten der Sektorenrichtlinie.
- VK Mecklenburg-Vorpommern, 13.12.2018 - 3 VK 9/18
Konzession trotz Zuschuss vom Staat?
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Ed. 1.2.2023, GWB § 116 Abs. 2 Rn. 2 f. OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris Rn. 32 ff.; a.A.: Zimmermann in: Summa/Schneevogl, jurisPK-Vergaberecht, 7. Aufl., § 149 GWB, Rn. 18; Wilmes-Horváth, IR 2025, 213 (215); VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 129 ff; VK Schwerin, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18 -, juris, Rn. 11 ff; OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn 22; OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris Rn. 4; VG Darmstadt, Beschluss vom 1. April 2025 - 7 L 2856/24.DA -, juris, Rn. 7; VG Köln, Beschluss vom 22. Mai 2025 - 4 L 960/25 -, juris, Rn. 23).Soweit dem sinngemäß entgegengehalten wird, mit der Umsetzung der Konzessionsvergaberichtlinie 2014/23/EU im 4. Teil des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen (GWB) seit dem 18. April 2016 (sowie mit der Konzessionsvergabeverordnung - KonzVgV) erfolgte eine wesentliche Änderung, so dass die Historie nicht maßgeblich sei (vgl. in diese Richtung etwa: VK Mecklenburg-Vorpommern, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18, BeckRS 2018, 35904, Rn. 12; OLG Dresden…, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn. 26), findet sich dafür keine Stütze.
- OVG Thüringen, 19.07.2021 - 3 VO 352/21
Vergaberecht: Anfechtung der Erteilung eines Zuschlags an Konkurrenten: Annahme …
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Ed. 1.2.2023, GWB § 116 Abs. 2 Rn. 2 f. OLG München, Beschluss vom 22. Juli 2019 - Verg 14/18 -, juris Rn. 32 ff.; a.A.: Zimmermann in: Summa/Schneevogl, jurisPK-Vergaberecht, 7. Aufl., § 149 GWB, Rn. 18; Wilmes-Horváth, IR 2025, 213 (215); VK Leipzig, Beschluss vom 2. September 2022 - 1/SVK/015-22 -, juris, Rn. 129 ff; VK Schwerin, Beschluss vom 13. Dezember 2018 - 3 VK 09/18 -, juris, Rn. 11 ff; OLG Dresden, Beschluss vom 21. August 2019 - Verg 5/19 -, juris, Rn 22; OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris Rn. 4; VG Darmstadt, Beschluss vom 1. April 2025 - 7 L 2856/24.DA -, juris, Rn. 7; VG Köln, Beschluss vom 22. Mai 2025 - 4 L 960/25 -, juris, Rn. 23).Der Rechtsstreit wäre dann in Anwendung von § 17a Abs. 2 Satz 1 GVG an das örtlich und sachlich zuständige Gericht des zuständigen Rechtsweges (vgl. zu der streitigen Frage, ob in Konstellationen wie dieser der Zivil- oder der Verwaltungsrechtsweg eröffnet ist: OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris; OVG Koblenz, Urteil vom 16. Juli 2021 - 6 A 10376/21 -, juris) zu verweisen.
- VK Bund, 02.09.2011 - VK 1-108/11
Einrichtung, Anpassung und Betrieb einer Netzplattform und zusätzliche …
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Als Ausnahmevorschriften sind die Regelungen in § 149 GWB grundsätzlich nicht analogiefähig und eng auszulegen (…vgl. von Hoff, in: Gabriel/Mertens/Stein/Wolf (Hrsg.), BeckOK Vergaberecht, Stand: 1. Mai 2014, § 149 GWB Rn. 1a; zur Systematik allg. etwa: BVerwG…, Beschluss vom 2. August 2024 - 6 A 3/24 -, juris, Rn. 6.; zur grds. Eröffnung des Anwendungsbereichs der §§ 97 ff. GWB im Bereich der Beschaffung von Telekommunikationsdiensten vgl. BKartA Bonn, Beschluss vom 2. September 2011 - VK 1 - 108/11 -, juris, Rn. 111 m.w.N.).Aus den Materialien ergibt sich somit, dass die Beschaffung von Telekommunikationsdiensten grundsätzlich dem allgemeinen Vergaberecht unterliegen sollte und dass öffentliche Auftraggeber durch § 100 Abs. 2 lit k) GWB in der Fassung vom 20. April 2009 bzw. § 116 Abs. 2 GWB nur in den Fällen von der Verpflichtung ausgenommen wurden, bei Beschaffungen Vergaberecht anzuwenden, wenn sie diese für die Ausübung von bisher der sog. Sektorenrichtlinie (Richtlinie 93/38/EWG) unterfallenden Tätigkeiten benötigen (vgl. VK Bund, Beschluss vom 2. September 2011, VK 1 - 108/11, juris, Rn. 111 ff.).
- VG Dresden, 18.08.2022 - 4 L 433/22
Weiterleitung von Fördermitteln ist keine Dienstleistungskonzessionsvergabe!
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Gegenleistung des zu schließenden Vertrags kann daher nicht die Übertragung eines bestehenden Nutzungs- bzw. Verwertungsrecht sein (vgl. dazu: VG Dresden, Beschluss vom 18. August 2022 - 4 L 433/22 -, juris, Rn. 42 …und Beschluss vom 23. August 2019 - 4 L 416/19, juris, Rn. 25).Im Übrigen zeigt gerade der vorliegende Sachverhalt, dass auch die Beteiligten die Befreiung von den Vorgaben des Kartellvergaberechts praktisch nicht für geboten hielten, haben sie sich doch in der Annahme, es liege eine Ausnahme nach § 149 Nr. 8 GWB vor, diesen freiwillig unterworfen, - was zulässig ist (dazu VG Dresden, Beschluss vom 18. August 2022 - 4 L 433/22 -, juris, Rn. 55; OVG Bautzen…, Beschluss vom 13. Oktober 2022 - 4 B 241/22 -, juris, Rn. 20).
- OVG Rheinland-Pfalz, 16.07.2021 - 6 A 10376/21
Telekommunkation; Unterstützung des Aufbaus einer flächendeckenden Next …
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Der Rechtsstreit wäre dann in Anwendung von § 17a Abs. 2 Satz 1 GVG an das örtlich und sachlich zuständige Gericht des zuständigen Rechtsweges (vgl. zu der streitigen Frage, ob in Konstellationen wie dieser der Zivil- oder der Verwaltungsrechtsweg eröffnet ist: OVG Weimar, Beschluss vom 19. Juli 2021 - 3 VO 352/21 -, juris; OVG Koblenz, Urteil vom 16. Juli 2021 - 6 A 10376/21 -, juris) zu verweisen. - VGH Bayern, 26.04.2019 - 12 C 19.621
Rechtsweg für die Vergabe einer Dienstleistungskonzession im Rettungsdienstwesen
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Dieser Beschleunigungsgrundsatz und die an den Eingang des Nachprüfungsantrags bei der Vergabekammer anknüpfenden Fristen stehen einer Verweisung entgegen (vgl. VGH München, Beschluss vom 26. April 2019 - 12 C 19.621 -, juris, Rn. 13 m.w.N.). - OVG Sachsen, 09.02.2016 - 5 B 315/15
Vorläufiger Rechtsschutz, Vergaberecht, Dienstleistungskonzession, …
Auszug aus VG Potsdam, 18.11.2025 - 3 L 907/25
Die Besonderheiten des vergaberechtlichen Nachprüfungsverfahrens sprechen gegen eine Verweisung an die Vergabekammern und damit auch gegen eine planwidrige Regelungslücke (vgl. OVG Bautzen, Beschluss vom 9. Februar 2016 - 5 B 315/15 - juris). - OLG Karlsruhe, 14.11.2014 - 15 Verg 10/14
Vergabenachprüfungsverfahren: Unzulässigkeit des Verfahrens bei Überprüfung der …
- VG Dresden, 23.08.2019 - 4 L 416/19
Mitteilung über Ergebnis des Auswahlverfahrens ist kein Verwaltungsakt!
- OVG Sachsen, 13.10.2022 - 4 B 241/22
Beschwerdeverfahren; Rechtsweg; Breitbandausbau; Vergabeverfahren; …
- VG Darmstadt, 01.04.2025 - 7 L 2856/24
Vergabe nach KonzVgV und VgV trotz Bereichsausnahme möglich!
- OVG Berlin-Brandenburg, 12.02.2018 - 6 S 45.17
Förderung des Breitbandnetzausbaus; Zuwendung in vorläufiger Höhe; …
- BVerwG, 02.08.2024 - 6 A 3.24
Verweisung wegen sachlicher Unzuständigkeit für Klage auf Aufhebung einer …
- VG Köln, 22.05.2025 - 4 L 960/25
Nachprüfungsverfahren vor Vergabekammer ist kein Gerichtsverfahren!
- BayObLG, 11.06.2026 - Verg 2/26
Dienstleistungskonzession, Bereichsausnahme, Nachprüfungsverfahren, …
Aus diesen Gründen folge die Vergabekammer auch nicht der anderweitigen Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts Potsdam im Beschluss vom 18. November 2025 (3 L 907/25).Für Sachverhalte, in denen ein Dritter das Netz bereitstelle beziehungsweise betreibe, greife die Vorschrift daher nicht (so ausführlich VG Potsdam, Beschluss vom 18. November 2025, 3 L 907/25, juris Rn. 24 ff.;… im Ergebnis ebenso: Germelmann in Burgi/Dreher/Opitz, Beck´scher Vergaberechtskommentar, Bd. 1., 4. Aufl. 2022, § 149 GWB Rn. 73 [a. A. allerdings wohl unter Rn. 75]; im Ergebnis ebenso zur ähnlichen Problematik bei § 116 Abs. 2 GWB [allerdings bezogen auf Aufträge und Wettbewerbe]: OLG München…, Beschluss vom 22. Juli 2019, Verg 14/18, juris Rn. 64 f.;… Antweiler in Ziekow/Völlink, Vergaberecht, 5. Aufl. 2024, § 116 GWB Rn. 29; zu § 100 Abs. 2 Buchst. k] GWB a. F. VK Bund…, Beschluss vom 2. September 2011, VK 1- 108/11, juris Rn. 112; zu § 100a Abs. 4 GWB a. F. Bary, NZBau 2014, 208, 212).
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