Volltextveröffentlichungen (2)

• Wolters Kluwer(Abodienst, Leitsatz/Tenor frei)

  Erlöschen von Forderungen durch Aufrechnung; Wirksamkeit eines Vertrages über eine stille Beteiligung an einer GmbH; Zustimmender Gesellschafterbeschlusses der Gesellschafter der GmbH mit 3/4 Mehrheit; Eintragung ins Handelsregister; Beteiligungen als ...

• juris(Abodienst) (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse

• rechtsportal.de(Abodienst, kostenloses Probeabo) (Leitsatz)

  HGB § 230; AktG § 292; GmbHG § 37 Abs. 2 § 53 § 54
  Behandlung der stillen Beteiligung an einer GmbH

Papierfundstellen

• ZIP 2005, 402

Wird zitiert von ... (5)Zitiert selbst (4)

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• BFH, 06.12.1995 - I R 40/95

  Marktüberlassung zugunsten einer ausländischen Domizilgesellschaft und …

  Auszug aus LG Darmstadt, 24.08.2004 - 8 O 96/04

  Die Gegenansicht übernimmt die in § 292 AktG angeordnete Gleichstellung der Teilgewinnabführungsverträge mit Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträgen nach § 291 AktG für das GmbH-Recht grundsätzlich nicht (BayObLG ZIP 2003, 845 = GmbHR 2003, 534, 535f.; MünchKomm-Altmeppen, AktG, § 292 Rz.8;… ders., in: Roth/Altmeppen, GmbHG, Anh. § 13 Rz.113; Jebens, BB 1996, 701, 702ff.; Mertens, AG 2000, 32, 34; Schmidt-Ott, GmbHR 2001, 182; K. Schmidt, ZGR 1984, 295, 307ff.; Schneider/Reusch, DB 1989, 713; Scholz/Priester, GmbHG, § 53 Rz.164f.; Staub/Zott, HGB, § 230 Rz.59).

  - nahezu der gesamte Gewinn der GmbH werde an den stillen Gesellschafter abgeführt (Jebens, BB 1996, 701, 703; Schmidt-Ott, GmbHR 2001, 182, 183f.; K. Schmidt, ZGR 1984, 295, 309; Schneider/Reusch, DB 1989, 713, 716: nur für den Fall, dass der stille Gesellschafter an der GmbH beteiligt sei);.

  - dem stillen Gesellschafter seien weit reichende Kontrollrechte eingeräumt oder die Satzung der GmbH gestalte die Machtverhältnisse ähnlich der einer AG aus, so dass die Gesellschafter vergleichbar schutzwürdig seien (Jebens, BB 1996, 701, 703);.

  Die Gesellschafter einer GmbH bedürfen nicht eines entsprechenden Schutzes wie die Aktionäre einer AG (Jebens, BB 1996, 701, 703).

• BGH, 24.10.1988 - II ZB 7/88

  Anmeldung einer GmbH zum Handelsregister; Anforderungen an die Form eines …

  Auszug aus LG Darmstadt, 24.08.2004 - 8 O 96/04

  Teilweise wird in Anlehnung an den "Supermarkt-BeschlussÂ" (BGHZ 105, 324 = ZIP 1989, 29 (m. Bespr. Kort, S.1309), dazu EWiR 1989, 59 (Schulze-Osterloh)), wonach Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträge i.S.d. § 291 AktG mit einer GmbH eines qualifizierten Mehrheitsbeschlusses der Gesellschafter und der Eintragung ins Handelsregister bedürfen, die analoge Anwendung der aktienrechtlichen Vorschriften auch für die anderen Unternehmensverträge des § 292 AktG mit einer GmbH befürwortet (Emmerich/Habersack, Aktien- und GmbH-Konzernrecht, § 292 AktG Rz.37;… Hachenburg/Ulmer, GmbHG, Anh. zu § 77 Rz.203f. - anders aber ders., aaO, § 53 Rz.160 für die stille Beteiligung: Der Abschluss stiller Gesellschaftsverträge zwischen GmbH und Dritten ist von der organschaftlichen Vertretungsmacht der Geschäftsführer gedeckt;… Koppensteiner, in: Rowedder/Schmidt-Leithoff, GmbHG, Anh. nach § 52 Rz.67f.; Scholz/Emmerich, GmbHG, Anh. Konzernrecht, Rz.217f.; SchulteWächter, GmbHR 2002, 189, 190; Weigl, GmbHR 2002, 778, 783 und ders., GmbHR 2003, 536f.).

  Die Grundsätze des ¹Supermarkt-BeschlussesÂ" (BGHZ 105, 324 = ZIP 1989, 29) für Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträge seien auf die stille Beteiligung an einer GmbH daher nicht übertragbar.

  Schließlich hat sich auch der BGH im ¹Supermarkt-BeschlussÂ" auf die analoge Anwendung der §§ 53, 54 GmbHG gestützt (BGHZ 105, 324, 338ff. = ZIP 1989, 29, 34ff.) und mit der satzungsändernden Wirkung von Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträgen argumentiert.

• BayObLG, 18.02.2003 - 3Z BR 233/02

  Keine Eintragungspflicht eines Gewinnabführungsvertrags bei GmbH

  Auszug aus LG Darmstadt, 24.08.2004 - 8 O 96/04

  Die Gegenansicht übernimmt die in § 292 AktG angeordnete Gleichstellung der Teilgewinnabführungsverträge mit Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträgen nach § 291 AktG für das GmbH-Recht grundsätzlich nicht (BayObLG ZIP 2003, 845 = GmbHR 2003, 534, 535f.; MünchKomm-Altmeppen, AktG, § 292 Rz.8;… ders., in: Roth/Altmeppen, GmbHG, Anh. § 13 Rz.113; Jebens, BB 1996, 701, 702ff.; Mertens, AG 2000, 32, 34; Schmidt-Ott, GmbHR 2001, 182; K. Schmidt, ZGR 1984, 295, 307ff.; Schneider/Reusch, DB 1989, 713; Scholz/Priester, GmbHG, § 53 Rz.164f.; Staub/Zott, HGB, § 230 Rz.59).

  Demgegenüber ist nach Auffassung des BayObLG (ZIP 2003, 845 = GmbHR 2003, 534, 535f.) eine stille Beteiligung nur dann im Handelsregister eintragungspflichtig und -fähig, wenn gleichzeitig ein Beherrschungs- und/oder Gewinnabführungsvertrag vorliegt, d.h. der gesamte Gewinn der Gesellschaft an den stillen Gesellschafter abgeführt wird oder die Gesellschaft unmittelbar den Weisungen des stillen Gesellschafters unterworfen wird.

• LG Berlin, 14.08.1991 - 94 O 164/91

  Auszug aus LG Darmstadt, 24.08.2004 - 8 O 96/04

  Auch bei einem Betriebspachtvertrag i.S.d. § 292 Abs. 1 Nr. 3 AktG wird man wegen der damit verbunden Änderung des Unternehmensgegenstandes eine Zustimmungspflicht der Gesellschafter analog §§ 53, 54 GmbHG annehmen müssen (LG Berlin ZIP 1991, 1180 = WM 1992, 22, 25, dazu EWiR 1991, 1047 (Timm/Schöne);… Priester, in: Scholz/Priester, aaO, § 53 Rz.164).

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• BGH, 16.07.2019 - II ZR 175/18

  Satzungsüberlagernde Wirkung eines Teilgewinnabführungsvertrags

  Rn. 19 (1) Die instanzgerichtliche Rechtsprechung geht wie das Berufungsgericht davon aus, dass Teilgewinnabführungsverträge den beschriebenen Wirksamkeitsvoraussetzungen nicht unterliegen, wenn sie nach Inhalt und Wirkung keiner Änderung der Satzung gleichkommen (BayObLG, ZIP 2003, 845, 847; OLG München, ZIP 2011, 811; KG, ZIP 2014, 968, 969; LG Darmstadt, ZIP 2005, 402, 404; AG Charlottenburg, GmbHR 2006, 258 f.; vgl. auch OLG Zweibrücken, ZIP 2014, 1020, 1022 für einen Betriebspachtvertrag; hierzu aA LG Berlin, ZIP 1991, 1180, 1181 f.).
• KG, 24.03.2014 - 12 W 43/12

  Handelsregistersache: Eintragungsfähigkeit eines von einer GmbH mit zwei stillen …

  Das Gewinnrecht der Gesellschafter wird aber von einem Unternehmensvertrag mit Gewinnabführungsvereinbarung erst dann tangiert, wenn der gesamte Gewinn der GmbH an den Vertragspartner abzuführen ist (BayObLG…, Beschluss vom 18.02.2003, 3Z BR 233/02, juris Rn. 19; LG Darmstadt, Urteil vom 24.08.2004, 8 O 96/04, ZIP 2005, 402, 404).

  Die für weitere Gewinne vereinbarte Beteiligungsquote von 24, 5 %, mithin 49 %, stellt in der Bilanz einen gewinnschmälernden Aufwand dar, nicht aber einen Gewinn über dessen Verwendung die Gesellschafter zu beschließen hätten (LG Darmstadt, Urteil vom 24.08.2004, 8 O 96/04, in ZIP 2005, 402, 404 m.w.N.).

  Vielmehr handelt es sich um eine rein schuldrechtliche Beteiligung, die sich nur im Rahmen der Bemessung eines möglichen Auseinandersetzungsguthabens bei Beendigung der stillen Gesellschaft auswirkt und praktisch auch die Gegenleistung für die Erbringung der Einlage durch die stillen Gesellschafter ist (LG Darmstadt, Urteil vom 24.08.2004, 8 O 96/04, in ZIP 2005, 402, 405).

• OLG München, 17.03.2011 - 31 Wx 68/11

  Handelsregisterverfahren: Eintragungsfähigkeit eines …

  Der Vertrag ist deshalb im Handelsregister nicht einzutragen (vgl. BayObLG NJW-RR 2003, 908/909; LG Darmstadt ZIP 2005, 402/404;… Roth/Altmeppen GmbHG 6. Aufl. Anhang § 13 Rn. 113;… Krafka/Willer/Kühn Registerrecht 8. Aufl. Rn. 1111;… MünchKomm HGB K. Schmidt 2. Aufl. § 230 Rn. 114;… für die stille Gesellschaft ebenso Ulmer/GroßKomm GmbHG § 53 Rn. 161 a.E.;… a.A. Scholz/Emmerich GmbHG 10. Aufl. Anhang § 13 Rn. 214;… Emmerich/Habersack Aktien und GmbH-Konzernrecht 6. Aufl. § 292 Rn. 37).
• FG Berlin-Brandenburg, 20.11.2007 - 6 K 1045/04

  Steuerrechtliche Anerkennung einer GmbH & atypisch Still: zivilrechtliche …

  Im Streitfall kann es dahingestellt bleiben, ob durch den Vertrag vom 12. Dezember 1995 zivilrechtlich wirksam eine GmbH & atypisch Still zwischen der Beigeladenen und dem Kläger gegründet worden ist (vgl. zum Meinungsstreit über das notwendige Quorum für eine wirksame Zustimmung der Gesellschafterversammlung der beteiligten GmbH sowie über die analoge Anwendung der Rechtsgrundsätze des "Supermarkt"-Beschlusses des Bundesgerichtshofs - BGH - auf den Vertrag über die Gründung einer GmbH & atypisch Still: Hess. FG, Urteil vom 5. September 2006 11 K 2034/03, [...]; BayObLG, Beschluss vom 18. Februar 2003 3Z BR 233/02, GmbH-Rundschau -GmbHR - 2003, 534; LG Darmstadt, Urteil vom 24. August 2004 8 O 96/04, Zeitschrift für die Insolvenzpraxis - ZIP - 2005, 402;… Altmeppen, in: Roth, GmbHG, 5. Aufl., Anh. § 13 Rz. 112 ff.;… Emmerich, in: Scholz, GmbHG, 9. Aufl., Anh. Konzernrecht Rz. 217: Blaurock, Handbuch der stillen Gesellschaft, 6. Aufl., Rz. 7.34, jeweils m.w.N.); denn § 15 Abs. 1 Nr. 2 EStG fordert nach Ansicht des BFH, der sich der erkennende Senat anschließt, für die einkommensteuerrechtliche Berücksichtigung einer Mitunternehmerschaft nicht zwingend, dass der Vertrag über die Gründung der betr.
• AG Berlin-Charlottenburg, 29.11.2005 - 82 HRB 96299

  Handelsregister: Eintragung eines Vertrages über die Begründung eines …

  Rn. 16 Da beide hier zur Eintragung angemeldeten Verträge sich jedenfalls in ihren Charakteristika gleichen und diese grundlegenden organisationsrechtlichen Auswirkungen nicht zeitigen, ist auch keine unterschiedliche Behandlung angezeigt, so dass die Anmeldungen mangels dafür bestehender Rechtsgrundlage zurückzuweisen waren (…wie hier DNotI-Gutachten in DNotI-Report 2004, S. 57;… BayObLG, a.a.O. allgemein zur Teilgewinnabführung im Rahmen von Austauschverträgen mit weiteren umfangreichen Nachweisen; LG Darmstadt ZIP 2005, S. 402 zur stillen Beteiligung; kritisch Weigl GmbHR 2003, S.536 f.).