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  Ausgleich unter Mitbürgen bei Vereinbarung einer nachrangigen Haftung des einen

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Kurzfassungen/Presse

• Wolters Kluwer (Leitsatz)

  Bürgschaft - Ausgleichsanspruch - Ausgleichung von Mitbürgen

Papierfundstellen

• NJW 1986, 3131
• ZIP 1986, 970
• MDR 1986, 1020
• WM 1986, 961

Wird zitiert von ... (33)Zitiert selbst (18)

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• BGH, 14.07.1983 - IX ZR 40/82

  Ausgleich unter Mitbürgen bei Ausschluß der Gesamtschuldnerschaft

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Mit einer solchen Formularvereinbarung entfällt in der Regel nicht auch ein Ausgleich zwischen den mehreren Mitbürgen (BGHZ 88, 185).

  b) Ein Ausgleichsverhältnis unter Mitbürgen entsteht nicht, wenn die bürgen sich für dieselbe Hauptverbindlichkeit nicht gleichstufig verbürgt haben (RG Recht 1912 Nr. 2032;… BGH, Urt. v. 18. Oktober 1978 - VIII ZR 278/77, NJW 1979, 646; BGHZ 88, 185; Schuler NJW 18ï953, 1689, 1691;… BGB -RGRK/Mormann 12. Aufl. § 769 Rdnr. 2;… MünchKomm/Pecher aaO. § 769 Rdnr. 4).

  Ein unzulässiger Vertrag zu Lasten Dritter liegt nicht vor (vgl. RGZ 81, 414, 418; RG Recht 1912, Nr. 2032; BGHZ 88, 185, 188; Schuler NJW 1953, 1689, 1691;… Staudinger/Horn aaO. § 769 Rdnr. 5, 6;… MünchKomm/Pecher aaO. § 769 Rdnr. 4).

• RG, 27.02.1913 - VI 309/12

  Ausgleichung unter Mitbürgen

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  In Fällen, in denen Mitbürgen bei höherer Hauptforderung Höchstbetragsbürgschaften übernommen haben, kann ihr Ausgleichsverhältnis besonderen Regeln unterliegen (vgl. dazu RGZ 81, 414;… Selb aaO. § 5 IV S. 63; Tiedtke ZIP 1986, 150, 151;… Staudinger/Horn BGB 12. Aufl., § 769 Rdnr. 2;… MünchKomm/ Pecher BGB 2. Aufl. § 769 Rdnr. 5).

  Mit einer rechtsverbindlichen Zusage der Gläubigerin, sie werde den Beklagten erst zuletzt in Anspruch nehmen, kann vereinbart sein, daß der Beklagte erst hafte, wenn und soweit die Gläubigerin ihren Bürgschaftsanspruch gegenüber dem Kläger und dem Zeugen S. nicht befriedigen kann (vgl. RGZ 81, 414, 417;… BGH, Urt. v. 5. Januar 1955 - IV ZR 112/54, WM 1955, 375, 376;… Kanka aaO. S. 141).

  Ein unzulässiger Vertrag zu Lasten Dritter liegt nicht vor (vgl. RGZ 81, 414, 418; RG Recht 1912, Nr. 2032; BGHZ 88, 185, 188; Schuler NJW 1953, 1689, 1691;… Staudinger/Horn aaO. § 769 Rdnr. 5, 6;… MünchKomm/Pecher aaO. § 769 Rdnr. 4).

• BGH, 05.01.1955 - IV ZR 112/54

  Rechtsmittel

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Ihnen waren daher auch in erster Linie die Sicherung des Kredits und die Übernahme des Risikos der Zahlungsunfähigkeit der Hauptschuldnerin zuzumuten (vgl. auch BGH, Urt. v. 5. Januar 1955 - IV ZR 112/54, WM 1955, 375, 376).

  Mit einer rechtsverbindlichen Zusage der Gläubigerin, sie werde den Beklagten erst zuletzt in Anspruch nehmen, kann vereinbart sein, daß der Beklagte erst hafte, wenn und soweit die Gläubigerin ihren Bürgschaftsanspruch gegenüber dem Kläger und dem Zeugen S. nicht befriedigen kann (vgl. RGZ 81, 414, 417; BGH, Urt. v. 5. Januar 1955 - IV ZR 112/54, WM 1955, 375, 376;… Kanka aaO. S. 141).

• BGH, 19.12.1985 - III ZR 90/84

  Ausgleich einer Teilleistung unter Gesellschaftern einer GmbH als Gesamtschuldner

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Bei einem solchen Sachverhalt mußte der Tatrichter erwägen, ob eine ausdrückliche oder stillschweigende Vereinbarung vorlag, wonach im Verhältnis der Mitbürgen abweichend von § 426 Abs. 1 Satz 1 BGB die Gesellschafter der Hauptschuldnerin im Innenverhältnis allein zur Ausgleichung verpflichtet sein sollten (vgl. auch BGH, Urt. v. 19. Dezember 1985 - III ZR 90/84, WM 1986, 363 ).
• BGH, 04.07.1963 - VII ZR 41/62

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Die Mitbürgen können diese Regelung des Innenverhältnisses ausdrücklich oder stillschweigend vornehmen; diese kann sich auch aus der Natur der Sache ergeben (…BGH, Urt. v. 11. Juli 1973 - VIII ZR 178/72, LM BGB § 774 Nr. 9; v. 4. Juli 1963 - VII ZR 41/62, NJW 1963, 2067, 2068; Senatsurteil v. 10. November 1983 - IX ZR 34/82, NJW 1984, 482).
• BGH, 11.07.1973 - VIII ZR 178/72

  Voraussetzungen für den Ausgleichsanspruch eines Bürgen - Anforderungen an die …

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Die Mitbürgen können diese Regelung des Innenverhältnisses ausdrücklich oder stillschweigend vornehmen; diese kann sich auch aus der Natur der Sache ergeben (BGH, Urt. v. 11. Juli 1973 - VIII ZR 178/72, LM BGB § 774 Nr. 9; v. 4. Juli 1963 - VII ZR 41/62, NJW 1963, 2067, 2068; Senatsurteil v. 10. November 1983 - IX ZR 34/82, NJW 1984, 482).
• BGH, 10.11.1983 - IX ZR 34/82

  Innenausgleich zwischen mehreren Bürgen (Mitbürgen) - Bürgschaft für dieselbe …

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Die Mitbürgen können diese Regelung des Innenverhältnisses ausdrücklich oder stillschweigend vornehmen; diese kann sich auch aus der Natur der Sache ergeben (…BGH, Urt. v. 11. Juli 1973 - VIII ZR 178/72, LM BGB § 774 Nr. 9; v. 4. Juli 1963 - VII ZR 41/62, NJW 1963, 2067, 2068; Senatsurteil v. 10. November 1983 - IX ZR 34/82, NJW 1984, 482).
• BGH, 07.06.1984 - IX ZR 66/83

  Willenserklärung ohne Erklärungsbewußtsein

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Das gilt auch für die Frage, ob eine bestimmte Erklärung eine Willenserklärung darstellt (BGHZ 21, 103, 106, 107; 91, 324, 330).
• BGH, 05.10.1961 - VII ZR 207/60

  Rechtswirkungen des Handelns eines Vertreters; Umfang der Ansprüche gegen den …

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Der innere Wille des Erklärenden ist nicht maßgebend (BGHZ 36, 30, 33).
• BGH, 07.11.1985 - III ZR 142/84

  Voraussetzungen des Anspruchs auf Befreiung von einer Verbindlichkeit; Kündigung …

  Auszug aus BGH, 15.05.1986 - IX ZR 96/85

  Nimmt der Gläubiger wegen seiner fälligen Forderung einen der Gesamtschuldner in Anspruch, so kann dieser daher von den Mitschuldnern verlangen, ihn von der Verbindlichkeit in der Höhe zu befreien, die der jeweiligen internen Ausgleichspflicht entspricht (RGZ 79, 288, 290;… BGH, Urt. v. 22. Oktober 1957 - VI ZR 231/56, LM BGB § 278 Nr. 24 und ständig; zuletzt Urt. v. 7. November 1985 - III ZR 142/84, WM 1986, 170 ; Reinicke/Tiedtke, Gesamtschuld und Schuldsicherung 1981 S. 76; Selb, Mehrheiten von Gläubigern und Schuldnern, 1984, § 7 II 2 S. 94).
• BGH, 22.10.1957 - VI ZR 231/56
• BGH, 21.02.1957 - VII ZR 216/56

  Allgemeins Vertragsrecht- Ausgleichspflicht der Mitbürgen
• BGH, 18.10.1978 - VIII ZR 278/77

  Zahlungsanspruch aus einer Bürgschaft - Haftung des Ausfallbürgen - …
• BGH, 26.11.1980 - VIII ZR 298/79

  Gültigkeit einer mündlichen Vereinbarung bei Bestehen einer Schriftformklausel
• RG, 26.04.1912 - II 523/11

  Gesamtschuldner; Ausgleichungspflicht; Schadensersatz wegen Nichterfüllung
• BGH, 29.11.1967 - VIII ZR 101/65

  Schriftformerfordernis bei einem Bürgschaftsvertrag
• BGH, 26.01.1959 - II ZR 221/57

  Rechtsmittel
• BGH, 09.10.1963 - VIII ZR 132/62

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• BGH, 22.11.1995 - VIII ARZ 4/95

  Geltendmachung des Herausgabe- und Räumungsanspruchs nach Beendigung des …

  Im übrigen kann nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (BGHZ 23, 361, 363; Urteil vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85 = WM 1986, 961 unter I 1;… Urteil vom 2. Juli 1986 - IVb ZR 58/85 = BGHR BGB § 426 Abs. 1 S. 1 Ausgleichung 1 m.w.Nachw.;… Nichtannahmebeschluß vom 28. September 1993 - III ZR 170/91 = BGHR BGB § 426 Abs. 1 S. 1 Ausgleichung 9) ein Gesamtschuldner bereits vor seiner Leistung verlangen, daß seine Mitschuldner ihrem Anteil entsprechend zur Befriedigung des Gläubigers mitwirken (§ 426 Abs. 1 S. 1 BGB).
• OLG Frankfurt, 19.12.1991 - 6 U 108/90

  Unzulässige Klauseln in Formularmietverträgen

  Rn. 148 b) Wann eine Schriftformklausel unwirksam ist, ist umstritten (vgl. BGH - IX. Zivilsenat - NJW 1986, 3131, 3132;… ebenso Palandt-Heinrichs, § 4 AGBG Rn. 5;… MüKo-Kötz, § 4 AGBG Rn. 9; OLG Karlsruhe NJW 1981, 406; BGH - VIII. Zivilsenat - NJW 1980, 234, 235 und NJW 1985, 320, 321) .
• BGH, 20.03.2012 - XI ZR 234/11

  Bürgschaft: Interner Ausgleichsanspruch des Ausfallbürgen gegen den Regelbürgen …

  Ausfallbürge und Regelbürge sind jedoch nach einhelliger Auffassung in Rechtsprechung (BGH, Urteile vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85, WM 1986, 961, 963 und vom 14. Juli 1983 - IX ZR 40/82, BGHZ 88, 185, 188, 190) und Schrifttum (…MünchKommBGB/Habersack, 5. Aufl., § 769 Rn. 3;… Erman/Herrmann, BGB, 13. Aufl., § 769 Rn. 3;… Bamberger/Roth/Rohe, BGB, 3. Aufl., § 774 Rn. 15;… Jauernig/Stadler, BGB, 14. Aufl., § 769 Rn. 2) keine Mitbürgen im Sinne von § 769 BGB.

  Rn. 27 (1) Das gilt zunächst insoweit, als hierbei lediglich für den - umgekehrten - Fall der Befriedigung des Gläubigers durch den Regelbürgen eine gemäß § 774 Abs. 1, §§ 401, 412 BGB mit dem Übergang der Hauptforderung erfolgende Übertragung der Bürgschaftsforderung gegen den Ausfallbürgen auf den Regelbürgen verneint (…vgl. hierzu Erman/Herrmann, BGB, 13. Aufl., § 769 Rn. 3;… Soergel/Pecher, BGB, 12. Aufl., § 769 Rn. 11;… Lwowski, Das Recht der Kreditsicherung, 8. Aufl., Rn. 387; Auernhammer, BB 1958, 973) oder auch ein davon zu trennender eigener Ausgleichsanspruch des Regelbürgen nach § 774 Abs. 2, § 426 Abs. 1 BGB abgelehnt wird (vgl. hierzu BGH, Urteil vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85, WM 1986, 961 ff.;… Staudinger/Horn, BGB (1997), § 774 Rn. 59; Janssen, BB 1953, 1039; Weber, BB 1971, 333, 336).

  Rn. 29 (2) Für diese hier vorliegende Sachverhaltskonstellation wird demgegenüber ein selbständiger Ausgleichsanspruch des leistenden Ausfallbürgen gegen den Regelbürgen aus § 774 Abs. 2, § 426 Abs. 1 BGB vereinzelt sogar ausdrücklich bejaht (OLG Naumburg, OLGR 2001, 60, 62 unter insoweit unzutreffendem Verweis auf BGH, Urteil vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85, WM 1986, 961, 963;… s. auch Staudinger/Horn, BGB (1997), § 774 Rn. 59).

  Rn. 30 (3) Soweit schließlich der Bundesgerichtshof in seinen Entscheidungen vom 14. Juli 1983 (IX ZR 40/82, BGHZ 88, 185, 188, 190) und 15. Mai 1986 (IX ZR 96/85, WM 1986, 961, 963) von einem mangels Gleichstufigkeit der jeweiligen Verpflichtungen fehlenden Gesamtschuldverhältnis zwischen dem Regel- und dem Ausfallbürgen ausgegangen ist, war diese Erwägung im erstgenannten Urteil nicht tragend und in der späteren Entscheidung ersichtlich auf den dort allein zu beurteilenden Fall eines etwaigen Rückgriffs des Regel- gegen den Ausfallbürgen bezogen.

• BGH, 25.11.2009 - IV ZR 70/05

  Zum Ausgleich unter Gesamtschuldnern

  a) Der selbständige Ausgleichsanspruch nach § 426 Abs. 1 Satz 1 BGB entsteht schon mit Entstehung des Gesamtschuldverhältnisses und vor Befriedigung des Gläubigers, auch soweit er - wie hier - auf Zahlung gerichtet ist (BGH, Urteile vom 9. Juli 2009 - VII ZR 109/08 - WM 2009, 1854 Tz. 21 f.; vom 18. Juni 2009 - VII ZR 167/08 - WM 2009, 1852 Tz. 12 f.; vom 15. Oktober 2007 - II ZR 136/06 - NJW-RR 2008, 256, Tz. 14; vom 20. Juli 2006 - IX ZR 44/05 - NJW-RR 2006, 1718 Tz. 11; vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85 - NJW 1986, 3131 unter I 1, jeweils m. w. N.).
• BGH, 12.09.2002 - IX ZR 66/01

  Berichtigung einer Saldierung von Klage- und Widerklageforderung in der …

  Der Anspruch ist auf Befreiung von dem Teil der Schuld, den der Kläger im Innenverhältnis zu tragen hat, gerichtet und begründet ein Zurückbehaltungsrecht nach § 273 Abs. 1 BGB (vgl. BGHZ 47, 157, 166 f; BGH, Urt. v. 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85, NJW 1986, 3131, 3132).
• LG Frankfurt/Main, 23.09.2020 - 18 O 386/18

  Cum-Ex-Geschäfte: Klage der Hamburger Privatbank M.M. Warburg gegen die Deutsche …

  Der wechselseitige Mitwirkungs- oder Befreiungsanspruch der Gesamtschuldner beinhaltet das Verlangen, dass der andere Gesamtschuldner seinem internen Anteil entsprechend an der Befriedigung des Gläubigers durch entsprechende Befreiung mitwirkt (BGH NJW 1986, S. 3131 (3132)).
• BGH, 28.11.2006 - VI ZR 136/05

  Rückgriff des Kfz-Haftpflichtversicherers gegen den Gehilfen eines einen Unfall …

  Dies wäre jedoch mit rechtlichem Grund geschehen, weil R. die Beklagte insoweit von ihrer Verbindlichkeit hätte befreien müssen (vgl. BGH, Urteil vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85 - NJW 1986, 3131 f. m. w. N.) und die Zahlung der Klägerin für die Beklagte als eine solche des R. anzusehen wäre.
• BGH, 22.10.1992 - IX ZR 244/91

  Ausgleichsanspruch im Innenverhältnis zwischen Steuerschuldner und …

  a) Etwas anderes im Sinne des § 426 Abs. 1 BGB ist auch dann bestimmt, wenn sich eine abweichende Regelung des Innenverhältnisses aus der Natur der Sache ergibt (…BGH, Urt. v. 10. November 1983 - IX ZR 34/82, WM 1983, 1386, 1387; v. 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85, WM 1986, 961, 963; v. 20. Dezember 1990 - IX ZR 268/89, WM 1991, 399, 401) [BGH 20.12.1990 - IX ZR 268/89].
• BVerfG, 28.04.2011 - 1 BvR 3007/07

  Teilweise stattgebender Kammerbeschluss: Verletzung des Justizgewährungsanspruchs …

  Rn. 23 Sowohl in der Literatur als auch in der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs findet sich der Hinweis, Ausfallbürge und Regelbürge seien nicht Mitbürgen im Sinne des § 769 BGB, die für Mitbürgen vorgesehene Haftung nach § 426 BGB gelte deshalb im Verhältnis des Regelbürgen zum Ausfallbürgen nicht (…vgl. Auernhammer, BB 1958, S. 973; für einen Ausgleichsanspruch des Regelbürgen gegen den Ausfallbürgen zustimmend in Bezug genommen durch BGH…, Urteil vom 18. Oktober 1978 - VIII ZR 278/77 -, WM 1978, S. 1267 ; außerdem BGHZ 88, 185 ; BGH, Urteil vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85 -, WM 1986, S. 961 ff.; OLG Hamm…, Urteil vom 27. Februar 2002 - 30 U 135/01 -, NZM 2002, S. 563 ; in diese Richtung auch OLG Brandenburg…, Urteil vom 26. November 2005 - 4 U 31/05 -, juris, Rn. 41; RG, Urteil vom 25. April 1912 - VI 439/11 -, Recht 1912, Nr. 2032;… weiter Herrmann, in: Erman, BGB, Bd. 2, 12. Aufl. 2008, § 769 Rn. 3;… Häuser, in: Soergel, BGB, Bd. 5/1, 12. Aufl. 2007, Vor § 765 Rn. 38).
• BGH, 30.09.1992 - VIII ZR 196/91

  Widerruf nach Abzahlungsgesetz bei Bierlieferungsvertrag

  Ebenso bedarf keiner Entscheidung, ob eine Schriftlichkeitsklausel grundsätzlich gegenüber einer mündlichen Individualabrede nach dem Vorrangprinzip des § 4 AGBG zurückzutreten hat (dazu z.B. BGH, Urteil vom 15. Mai 1986 - IX ZR 96/85 = NJW 1986, 3131 unter I 3 c aa;… Ulmer a.a.O. § 4 Rdnr. 33 ff;… Soergel/Stein, BGB, 12. Aufl., § 4 AGB-Gesetz Rdnr. 15 ff) und ob dies auch zutrifft, wenn die Notwendigkeit schriftlicher Niederlegung abändernder oder ergänzender Vereinbarungen zugleich aus der gesetzlichen Formvorschrift des § 34 GWB folgt.
• BGH, 11.06.1992 - IX ZR 161/91

  Entlassung eines Mitbürgen aus seiner Bürgschaftsverpflichtung
• BGH, 19.03.1998 - IX ZR 120/97

  Überraschende Klausel in einer Ausfallbürgschaft
• BGH, 28.04.1994 - VII ZR 73/93

  Einbeziehung von Familienangehörigen des Auftraggebers in den Schutzbereich eines …
• BGH, 13.01.2000 - IX ZR 11/99

  Haftungsbefreiung eines Mitbürgen
• OLG Düsseldorf, 28.07.2016 - 5 U 111/15

  Rechtswirkungen eines Vergleichs im Streitgenossenprozess; Haftung des …
• BGH, 17.03.1994 - IX ZR 102/93

  Formularmäßige Erstreckung einer Bürgschaft auf alle Forderungen aus bankmäßiger …
• OLG Koblenz, 16.01.2008 - 1 U 1753/05

  Gesamtschuldnerausgleich zwischen Architekt und Bauhandwerker bei teilweiser …
• BGH, 20.10.1994 - III ZR 76/94

  Annahme einer Revision - Geltendmachung eines Honorars für drei …
• BGH, 23.10.1986 - IX ZR 203/85

  Ausgleich unter Mitbürgen bei formularmäßiger Befriedigungsklausel
• BGH, 25.03.1991 - II ZR 13/90

  Veräußerung eines einer Partenreederei gehörenden Schiffs; Haftung des …
• KG, 21.06.2005 - 5 U 15/05

  Urheberrecht: Mündliche Einwilligung in eine Werkänderung im Vorfeld des …
• BGH, 16.03.1989 - IX ZR 242/87

  Pflichten des Gläubigers bei einer Ausfallbürgschaft
• OLG Saarbrücken, 05.04.2017 - 1 U 102/16

  Gesamtschuldnerausgleich: Ausgleichsanspruchs zwischen Schenker und Beschenktem …
• LAG Hamm, 30.10.2006 - 10 Sa 312/06

  Arbeitszeiterhöhung ohne Lohnausgleich, Auslegung einer arbeitsvertraglichen …
• OLG Hamm, 17.11.2004 - 3 U 277/03
• OLG Brandenburg, 23.11.2005 - 4 U 31/05

  Bürgschaft und Ausfallbürgschaft für einen Bankkredit mit Rückbürgschaft des …
• LAG Hamm, 30.10.2006 - 10 Sa 407/06

  Arbeitszeiterhöhung ohne Lohnausgleich, Auslegung einer arbeitsvertraglichen …
• OLG Zweibrücken, 16.02.1996 - 3 W 260/95

  Weitere Beschwerde gegen die Ablehnung der Einziehung eines Erbscheins; …
• OLG München, 23.03.2011 - 20 U 4468/10

  Bestellung einer Photovoltaikanlage: Vereinbarung von AGB bei Vertragsanbahnung; …
• OLG Köln, 14.03.1997 - 3 U 80/96

  Verstoß weitgefaßter Zweckerklärungen gegen AGB-Gesetz; Bürgschaft, Bank, …
• OLG München, 18.02.1992 - 18 U 2287/91

  Beweislast hinsichtlich einer Nebenabrede bei Bürgschaft
• OLG Köln, 08.03.1990 - 18 U 86/89

  Ausgleichsanspruch der Bürgen im Innenverhältnis nach Maßgabe der Quoten der …
• LG Dresden, 16.08.2006 - 4 O 1226/06