Volltextveröffentlichungen (15)

• Doctrine(Abodienst, kostenloses Probeabo)
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• lexetius.com

  ZPO § 531 Abs. 2

• autokaufrecht.info

  Zulassung eines in der Berufungsinstanz erneut gestellten Beweisantrages

• openjur.de
• bundesgerichtshof.de
• rechtsinformationen.bund.de

  Berufungsverfahren: Neue Angriffs- und Verteidigungsmittel; Beweisantritt ohne Einzahlung des Auslagenvorschusses in erster Instanz

• rechtsprechung-im-internet.de

  § 282 ZPO, § 296 Abs 1 ZPO, § 379 S 2 ZPO, § 399 ZPO, § 402 ZPO
  Berufungsverfahren: Neue Angriffs- und Verteidigungsmittel; Beweisantritt ohne Einzahlung des Auslagenvorschusses in erster Instanz

• IWW

  § 531 Abs. 1, § ... 296 Abs. 1, § 282 ZPO, § 346 BGB, § 437 Nr. 2, §§ 440, 323 BGB, § 437 Nr. 3, § 284 BGB, § 480 BGB, § 531 Abs. 1 ZPO, § 296 Abs. 2 ZPO, §§ 402, 379 Satz 2 ZPO, § 296 ZPO, §§ 296, 528 Abs. 3 ZPO, § 296 Abs. 1 ZPO, § 561 ZPO, § 531 Abs. 2 ZPO, § 399 ZPO, § 528 Abs. 2 ZPO, § 531 ZPO, § 531 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 ZPO, § 562 Abs. 1 ZPO, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO, § 563 Abs. 1 Satz 2 ZPO

• Wolters Kluwer

  Neue Angriffs- und Verteidigungsmittel in der Berufungsinstanz; Vereitelung der gebotenen Beweisführung durch die Nichtzahlung eines geforderten Vorschusses; Rückabwicklung eines Kaufvertrages über ein Pferd

• ra.de
• degruyter.com(kostenpflichtig, erste Seite frei)
• rechtsportal.de(Abodienst, kostenloses Probeabo)

  ZPO § 379 S. 2; ZPO § 402 ; ZPO § 531 Abs. 2
  Neue Angriffs- und Verteidigungsmittel in der Berufungsinstanz; Vereitelung der gebotenen Beweisführung durch die Nichtzahlung eines geforderten Vorschusses; Rückabwicklung eines Kaufvertrages über ein Pferd

• datenbank.nwb.de

  Berufungsverfahren: Neue Angriffs- und Verteidigungsmittel; Beweisantritt ohne Einzahlung des Auslagenvorschusses in erster Instanz

• ibr-online(Abodienst, kostenloses Probeabo, Leitsatz frei)

  Nachholung eines Sachverständigenbeweises in der Berufung zulässig?

• juris(Abodienst) (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse (4)

• Wolters Kluwer (Kurzinformation)

  Nachholung eines Sachverständigenbeweises in der Berufung

• anwaltverein.de (Kurzinformation und Auszüge)

  Verspätung in der Berufungsinstanz

• otto-schmidt.de (Kurzinformation)

  Zur Zurückweisung eines Beweisantrags nach § 531 Abs. 2 ZPO

• Deutsche Gesellschaft für Kassenarztrecht , S. 131 (Leitsatz und Kurzinformation)

  Neue Angriffsmittel: Beweisantritt ohne Einzahlung des Auslagenvorschusses

Besprechungen u.ä. (2)

• Alpmann Schmidt | RÜ2(kostenpflichtig) (Fallmäßige Aufbereitung - für Studienzwecke)
• ibr-online(Abodienst, kostenloses Probeabo) (Entscheidungsbesprechung)

  Welche Angriffs- und Verteidigungsmittel sind in der Berufungsinstanz "neu"? (IBR 2017, 474)

Papierfundstellen

• NJW 2017, 2288
• MDR 2017, 1043
• MDR 2017, 1230
• MDR 2017, 963

Wird zitiert von ... (31)Zitiert selbst (7)

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• BGH, 05.05.1982 - VIII ZR 152/81

  Abschluss eines Kaufvertrags über mehrere Kühe vor bzw. nach dem Schlachten der …

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  Hierzu gehört ein in der ersten Instanz angetretener Sachverständigen- oder Zeugenbeweis, der mangels Einzahlung des angeforderten Vorschusses gemäß §§ 402, 379 Satz 2 ZPO nicht erhoben worden ist, nicht ohne weiteres (in Abgrenzung zu BGH, Urteil vom 5. Mai 1982, VIII ZR 152/81, NJW 1982, 2559 unter 3 a [zu § 528 Abs. 2 ZPO aF]).

  Zwar kann ein Antrag auf Vernehmung eines Zeugen oder auf Einholung eines Sachverständigengutachtens bei unterbliebener Einzahlung des angeforderten Auslagenvorschusses unter den Voraussetzungen des § 296 Abs. 2 ZPO zurückgewiesen werden (BGH, Urteil vom 5. Mai 1982 - VIII ZR 152/81, NJW 1982, 2559 unter 2 b; Beschlüsse vom 27. November 1997 - III ZR 246/96, NJW 1998, 761 unter 1 b;… vom 10. Mai 2016 - VIII ZR 97/15, GE 2016, 1207 Rn. 11).

  Rn. 20 Allerdings hat der Senat in einer älteren Entscheidung (Urteil vom 5. Mai 1982 - VIII ZR 152/81, NJW 1982, 2559 unter 3 a;… ebenso MünchKommZPO/Rimmelspacher, 5. Aufl. § 520 Rn. 66;… Hk-ZPO/Wöstmann, 7. Aufl., § 531 Rn. 6) angenommen, bei einem Zeugenbeweis, für den ein in der ersten Instanz angeforderter Kostenvorschuss nicht eingezahlt worden sei, handele es sich um ein in der Berufungsinstanz neues Angriffs- oder Verteidigungsmittel im Sinne des § 528 Abs. 2 ZPO aF, das deshalb bei Vorliegen der weiteren Voraussetzungen dieser Vorschrift zurückgewiesen werden könne.

• BGH, 10.05.2016 - VIII ZR 97/15

  Zurückweisung der Berufung wegen verspäteter Einzahlung des Auslagenvorschusses …

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  Zwar kann ein Antrag auf Vernehmung eines Zeugen oder auf Einholung eines Sachverständigengutachtens bei unterbliebener Einzahlung des angeforderten Auslagenvorschusses unter den Voraussetzungen des § 296 Abs. 2 ZPO zurückgewiesen werden (BGH, Urteil vom 5. Mai 1982 - VIII ZR 152/81, NJW 1982, 2559 unter 2 b; Beschlüsse vom 27. November 1997 - III ZR 246/96, NJW 1998, 761 unter 1 b; vom 10. Mai 2016 - VIII ZR 97/15, GE 2016, 1207 Rn. 11).
• BGH, 04.05.2005 - XII ZR 23/03

  Zurückweisung verspäteten Vorbringens

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  Denn nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs kann das Rechtsmittelgericht weder eine von der Vorinstanz unterlassene Zurückweisung nachholen noch die Zurückweisung auf eine andere als die von der Vorinstanz angewendete Verspätungsalternative stützen (BGH, Urteile vom 4. Mai 2005 - XII ZR 23/03, NJW-RR 2005, 1007 unter 2 b bb;… vom 22. Februar 2006 - IV ZR 56/05, BGHZ 166, 227 Rn. 12;… vom 21. März 2013 - VII ZR 58/12, NJW-RR 2013, 655 Rn. 11).

• BGH, 21.03.2013 - VII ZR 58/12

  Werklohnprozess: Rechtzeitigkeit des Parteivorbringens; Verbot der Auswechslung …

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  Denn nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs kann das Rechtsmittelgericht weder eine von der Vorinstanz unterlassene Zurückweisung nachholen noch die Zurückweisung auf eine andere als die von der Vorinstanz angewendete Verspätungsalternative stützen (BGH, Urteile vom 4. Mai 2005 - XII ZR 23/03, NJW-RR 2005, 1007 unter 2 b bb;… vom 22. Februar 2006 - IV ZR 56/05, BGHZ 166, 227 Rn. 12; vom 21. März 2013 - VII ZR 58/12, NJW-RR 2013, 655 Rn. 11).
• BVerfG, 30.01.1985 - 1 BvR 876/84

  Rechtlich nicht mehr gerechtfertigte Auslegung eines Ersturteils durch das …

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  In einem solchen Fall scheidet eine Zurückweisung durch das Berufungsgericht nach § 531 Abs. 1 ZPO von vornherein aus (vgl. BVerfGE 69, 145 [zu einer Zurückweisung nach §§ 296, 528 Abs. 3 ZPO aF]).
• BGH, 22.02.2006 - IV ZR 56/05

  Zulässigkeit der Auswechslung von Präklusionsgründen in der Berufungsinstanz

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  Denn nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs kann das Rechtsmittelgericht weder eine von der Vorinstanz unterlassene Zurückweisung nachholen noch die Zurückweisung auf eine andere als die von der Vorinstanz angewendete Verspätungsalternative stützen (BGH, Urteile vom 4. Mai 2005 - XII ZR 23/03, NJW-RR 2005, 1007 unter 2 b bb; vom 22. Februar 2006 - IV ZR 56/05, BGHZ 166, 227 Rn. 12;… vom 21. März 2013 - VII ZR 58/12, NJW-RR 2013, 655 Rn. 11).
• BGH, 27.11.1997 - III ZR 246/96

  Zurückweisung eines Beweisantritts nach Nichtzahlung des Auslagenvorschusses

  Auszug aus BGH, 31.05.2017 - VIII ZR 69/16

  Zwar kann ein Antrag auf Vernehmung eines Zeugen oder auf Einholung eines Sachverständigengutachtens bei unterbliebener Einzahlung des angeforderten Auslagenvorschusses unter den Voraussetzungen des § 296 Abs. 2 ZPO zurückgewiesen werden (BGH, Urteil vom 5. Mai 1982 - VIII ZR 152/81, NJW 1982, 2559 unter 2 b; Beschlüsse vom 27. November 1997 - III ZR 246/96, NJW 1998, 761 unter 1 b;… vom 10. Mai 2016 - VIII ZR 97/15, GE 2016, 1207 Rn. 11).

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• BAG, 13.12.2023 - 5 AZR 137/23

  Entgeltfortzahlung bei Krankheit und an Feiertagen - Beweiswert der ärztlichen …

  Hat das Berufungsgericht - wie hier - die Entscheidung über die Zurückweisung eines Angriffs- oder Verteidigungsmittels offengelassen, weil es das Vorbringen als nicht erheblich angesehen hat, darf das Revisionsgericht diese Entscheidung nicht nachholen, wenn es das Vorbringen für erheblich hält (vgl. BGH 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16 - Rn. 15;… 22. Mai 2012 - II ZR 233/10 - Rn. 25).
• BGH, 27.02.2018 - VIII ZR 90/17

  Zulässigkeit neuen Vorbringens im Berufungsverfahren: Nichtberücksichtigung des …

  Um ein von § 531 Abs. 2 ZPO erfasstes neues Vorbringen in der Berufungsinstanz handelt es sich dann, wenn ein (streitiger) Vortrag bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung in erster Instanz nicht vorgebracht und daher im erstinstanzlichen Urteil zu Recht gemäß § 296a ZPO unberücksichtigt geblieben ist (im Anschluss an BGH, Urteile vom 2. April 2004, V ZR 107/03, NJW 2004, 2382 unter II 1 a mwN; vom 31. Mai 2017, VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 19).

  Rn. 19 a) Zwar handelt es sich dann um ein von § 531 Abs. 2 ZPO erfasstes neues Angriffs- und Verteidigungsmittel, wenn ein (streitiger) Vortrag bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung in erster Instanz nicht vorgebracht und daher im erstinstanzlichen Urteil zu Recht gemäß § 296a ZPO unberücksichtigt geblieben ist (BGH, Urteil vom 2. April 2004 - V ZR 107/03, NJW 2004, 2382 unter II 1 a mwN; vgl. auch Senatsurteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 19).

• BGH, 27.05.2021 - I ZR 119/20

  Urheberrechtsverletzung im Internet: Öffentliche Zugänglichmachung eines …

  Rn. 34 Neu im Sinne von § 531 Abs. 2 ZPO sind alle Angriffs- und Verteidigungsmittel, die bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung in der ersten Instanz nicht vorgebracht worden sind oder zwar zunächst vorgebracht, dann aber fallengelassen worden sind (BGH, Urteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 19).

• BGH, 09.09.2026 - VIII ZR 127/25

  Wann ist die Mietsache ordnungsgemäß zurückgegeben?

  In einem solchen Fall scheidet eine Zurückweisung durch das Berufungsgericht nach § 531 Abs. 1 ZPO von vornherein aus (vgl. Senatsurteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 12 ff. mwN; ebenso BGH…, Beschluss vom 25. April 2019 - I ZR 170/18, juris Rn. 16).

  Denn nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs kann das Rechtsmittelgericht weder eine von der Vorinstanz unterlassene Zurückweisung nachholen noch die Zurückweisung auf eine andere als die von der Vorinstanz angewendete Verspätungsalternative stützen (vgl. BGH, Urteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, aaO Rn. 15;… Beschluss vom 21. März 2013 - VII ZR 58/12, NJW-RR 2013, 655 Rn. 11; jeweils mwN).

• OLG Nürnberg, 06.04.2021 - 3 U 2801/19

  Was ist, wenn der Fußballspieler nicht will?

  Die Beklagte hatte in erster Instanz ihren unter Beweis gestellte Sachvortrag aus der Klageerwiderung modifiziert (vgl. die obigen Ausführungen unter Ziffer B.I.4.a), weshalb die erneute Bezugnahme auf das fallengelassene Vorbringen in der Klageerwiderung ein neues Angriffs- und Verteidigungsmittel darstellt (vgl. BGH, Urteil vom 31.05.2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288, Rn. 19) und auf einer Nachlässigkeit der Beklagten beruht.
• BGH, 25.04.2019 - I ZR 170/18

  Verletzung des rechtlichen Gehörs: Nichtberücksichtigung eines Beweisangebots; …

  In einem solchen Fall scheidet eine Zurückweisung durch das Berufungsgericht nach § 531 Abs. 1 ZPO von vornherein aus (vgl. BGH, Urteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 12 bis 14).

  Die bloße Nichtzahlung eines Vorschusses - wie hier - kann grundsätzlich nicht als Verzicht auf das Beweismittel angesehen werden (vgl. BGH, NJW 2017, 2288, 2289 Rn. 18 bis 21).

• BGH, 30.07.2026 - III ZR 37/25

  Amtshaftungsansprüche einer gesetzlichen Krankenversicherung und …

  Dem Senat ist es unabhängig von den weiteren tatbestandlichen Voraussetzungen einer Zurückweisung nach § 296 Abs. 1 ZPO verwehrt, dies im Verfahren der Nichtzulassungsbeschwerde nachzuholen (vgl. Senat…, Beschluss vom 25. September 2025 aaO Rn. 17 zu § 531 Abs. 2 ZPO; BGH, Urteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 14 f;… Beschluss vom 21. März 2013 - VII ZR 58/12, NJW-RR 2013, 655 Rn. 10 f; jew. mwN).
• BGH, 29.09.2021 - VIII ZR 226/19

  Rückabwicklungsklage wegen des Kaufs eines vom sog. Dieselskandal betroffenen …

  Rn. 28 Denn neu im Sinne des § 531 Abs. 2 ZPO ist ein Beweisantritt nur dann, wenn er entweder in der ersten Instanz überhaupt nicht oder zwar zunächst gestellt, aber im Folgenden auf ihn verzichtet worden ist (vgl. BGH, Urteil vom 31. Mai 2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288 Rn. 21;… Beschluss vom 25. April 2019 - I ZR 170/18, TranspR 2019, 376 Rn. 17).
• OLG Schleswig, 25.03.2021 - 6 U 48/20

  Widerrufsrecht bei Verkauf individuell angefertigter Wintergärten zur …

  Das Berufungsgericht kann eine fehlerhafte Zurückweisung nicht nachholen (für den Fall eines trotz fehlenden Vorschusses eingeholten Sachverständigengutachtens: BGH, NJW 2017, 2288, Rn. 15 - beck-online -).
• OLG Stuttgart, 13.11.2024 - 4 U 85/24
  Das Berufungsgericht kann deshalb die vom Gericht erster Instanz unterlassene Zurückweisung nicht nachholen, selbst wenn sie fehlerhaft erfolgt ist (BGH 31.05.2017 - VIII ZR 69/16, NJW 2017, 2288; BGH NJW 80, 343), sondern ist vielmehr an die Entscheidung des Erstgerichts gebunden (BGH NJW 2006, 1741 (1742);… Anders/Gehle/Bünnigmann, 82. Aufl. 2024, ZPO § 296 Rn. 70).
• BGH, 31.01.2024 - VII ZB 57/21

  Offenkundigkeit einer Rechtsnachfolge bei deren Bekanntmachung im Staatsanzeiger …
• KG, 16.11.2017 - 22 U 24/17

  Berufungsverfahren: Präkludierung eines erstinstanzlichen Antrags auf Einholung …
• OLG Bamberg, 11.05.2026 - 4 U 129/25

  Arzthaftung, Handverletzung, Fallenlassen der Aufklärungsrüge, Risiko eines …
• LG Essen, 06.11.2023 - 10 S 122/23

  Beleidigungen und Bedrohungen führen zur fristlosen Kündigung
• OLG Bremen, 28.03.2023 - 3 U 26/22

  Gerichtliche Überprüfung einer Beitragsanpassung in der privaten …
• OLG Karlsruhe, 26.02.2025 - 6 U 207/23

  Emmissionsspektrometrie - Ansprüche auf Auskunft und Rechnungslegung wegen …
• OLG Schleswig, 02.07.2025 - 9 U 31/24

  Partnerschaftsvertrag: Auslegung einer Präambel hinsichtlich einer verbindlichen …
• OLG Brandenburg, 03.02.2021 - 7 U 43/19

  Anforderungen bei einem noch zu schließenden Maklervertrag
• OLG Bremen, 15.05.2025 - 3 U 26/24

  PKV: Wirksamkeit früherer Beitragsanpassungen nach Rückkehr aus dem …
• LG Paderborn, 03.07.2024 - 1 S 77/23

  Straftat = Kündigungsgrund?
• LG Essen, 06.11.2023 - 10 S 123/22

  Zur Verwertung einer Filmaufnahme zu Beweiszwecken / Zur Rückbaupflicht trotz …
• LAG Hessen, 09.02.2024 - 10 Sa 945/21

  Verpflichtung zur Zahlung von Beiträgen zu dem Sozialkassenverfahren im …
• LAG Köln, 23.03.2018 - 4 Sa 946/16

  Pflicht des Gerichts zur Ladung und Vernehmung eines vernehmungsunfähigen Zeugen
• OLG Celle, 27.11.2024 - 1 U 65/24

  Erfolglose Berufung des Klägers gegen Ablehnung von Schmerzensgeld mangels …
• OLG Dresden, 28.08.2023 - 4 U 1107/23

  Anforderungen an den Inhalt eines Beitragsanpassungsschreibens in der privaten …
• OLG München, 15.12.2023 - 27 U 3051/23

  Vorsätzliche Unterverbriefung: Berufung auf Formmangel ist nicht treuwidrig!
• OLG Dresden, 06.02.2024 - 22 U 1143/23

  Wer den Auslagenvorschuss nicht einzahlt, verliert!
• OLG Saarbrücken, 30.08.2017 - 1 U 153/16

  Anforderungen an die Erhebung der Einrede des Schiedsvertrages
• OLG Stuttgart, 30.11.2023 - 7 U 138/23

  Wirksamkeit von Beitragsanpassungen in einer privaten Krankenversicherung
• KG, 27.02.2019 - 24 U 148/18

  Schadensersatz bei Beschädigung eines Stromkabels durch Tiefbauarbeiten: Anspruch …
• LG Köln, 25.07.2024 - 14 O 196/22