Volltextveröffentlichungen (15)

• Doctrine
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• lexetius.com

  AktG § 302; BGB §§ 364, 387; GmbHG §§ 30, 31, 32 a

• openjur.de

• bundesgerichtshof.de
• Judicialis

  AktG § 302; ; BGB § 364; ; BGB § 387; ; GmbHG § 30; ; GmbHG § 31; ; GmbHG § 32 a

• IWW
• Deutsches Notarinstitut

  AktG § 302; BGB §§ 364, 387; GmbHG §§ 30, 31, 32a, 32b
  Aufrechnung gegen und vertragliche Anrechnung auf Verlustausgleichsanspruch im Vertragskonzern zulässig; Vorrang gegenüber Regeln über Eigenkapitalersatz bei GmbH

• JLaw (App) | www.prinz.law
• Wolters Kluwer

  Anspruch einer abhängigen GmbH im Vertragskonzern auf Verlustausgleich; Wirksamkeit der Aufrechnung eines herrschenden Unternehmens in einem Vertragskonzern; Aufrechnung gegenüber Erstattungsansprüchen wegen verbotener Einlagenrückgewähr; Aufrechnungsverbot; ...

• ra.de
• Owlit(Abodienst, Leitsatz frei)

  AktG § 302; BGB § 364; BGB § 387; GmbHG § 30; GmbHG § 31; GmbHG § 32a
  Anspruch auf Verlustausgleich bei Organschaft

• rechtsportal.de

  AktG § 302; BGB § 364 § 387; GmbHG § 30 § 31 § 32a
  Wirksamkeit der Aufrechnung im Vertragskonzern; Geltung der Eigenkapitalersatzregeln

• datenbank.nwb.de
• ibr-online

  Grundsätze des Eigenkapitalersatzes im GmbH-Vertragskonzern

• juris (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse (7)

• bundesgerichtshof.de (Pressemitteilung)

  Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch nicht generell unzulässig

• Deutsches Notarinstitut (Kurzinformation/Zusammenfassung)

  AktG § 302; BGB §§ 364, 387; GmbHG §§ 30, 31, 32a, 32b
  Aufrechnung gegen und vertragliche Anrechnung auf Verlustausgleichsanspruch im Vertragskonzern zulässig; Vorrang gegenüber Regeln über Eigenkapitalersatz bei GmbH

• Rechtslupe (Kurzinformation/Zusammenfassung)

  Aufrechnung im Vertragskonzern

• Rechtslupe (Kurzinformation/Zusammenfassung)

  Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch

• Rechtslupe (Kurzinformation/Zusammenfassung)

  Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch

• gesellschaftsrechtskanzlei.com (Leitsatz/Kurzinformation)

  Gesellschaftsrecht, Kapitalerhaltung, Konzernrecht, Verlustausgleich, Vertragskonzern

• juraforum.de (Kurzinformation)

  Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch nicht generell unzulässig

Besprechungen u.ä.

• heuking.de , S. 6 (Entscheidungsbesprechung)

  Aufrechnung mit Verlustausgleichsansprüchen

Verfahrensgang

• LG Gera, 02.12.2003 - 1 HKO 14/03
• OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03
• BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

Papierfundstellen

• BGHZ 168, 285
• NJW 2006, 3279
• ZIP 2005, 531
• ZIP 2006, 1488
• DNotZ 2006, 938
• NZI 2007, 41
• WM 2006, 1585
• BB 2006, 1759
• BB 2006, 1877
• DB 2006, 1778
• NZG 2006, 664

Wird zitiert von ... (16)Zitiert selbst (13)

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• BGH, 20.02.1989 - II ZR 167/88

  Beteiligung des Vorstandsmitglieds einer Bank an einem Schuldnerunternehmen

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Der Verlustausgleich diene der Kapitalerhaltung der abhängigen GmbH bzw. dem Schutz ihrer Gläubiger vor einer Aushöhlung der bilanzmäßigen Substanz und sei nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (BGHZ 103, 1; 107, 7) wie ein Anspruch aus § 31 GmbHG zu behandeln, gegen den ebenfalls nicht aufgerechnet werden könne (BGHZ 146, 105).

  Danach dient zwar die Verlustübernahmepflicht "zumindest auch dazu, einen Ausgleich dafür zu schaffen, dass die Kapitalsicherungsvorschriften im Vertragskonzern ... außer Kraft gesetzt sind" (BGHZ 115, 187, 197 "Video"; BGHZ 107, 7, 18 "Tiefbau"), weil gemäß § 291 Abs. 3 AktG Leistungen der Gesellschaft aufgrund eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages nicht als Verstoß gegen die §§ 57, 58 und 60 AktG gelten.

  Das kann im Interesse des Gläubigerschutzes sowie vor dem Hintergrund, dass § 302 AktG zumindest auch dazu dient, einen Ausgleich für die im Vertragskonzern außer Kraft gesetzten Kapitalerhaltungsvorschriften zu schaffen (Senat, BGHZ 107, 7, 18; 115, 187, 197), nicht hingenommen werden.

• BGH, 27.11.2000 - II ZR 83/00

  Keine Aufrechnungsbefugnis des Gesellschafters gegen Rückgewähransprüche der GmbH

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Der Verlustausgleich diene der Kapitalerhaltung der abhängigen GmbH bzw. dem Schutz ihrer Gläubiger vor einer Aushöhlung der bilanzmäßigen Substanz und sei nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (BGHZ 103, 1; 107, 7) wie ein Anspruch aus § 31 GmbHG zu behandeln, gegen den ebenfalls nicht aufgerechnet werden könne (BGHZ 146, 105).

  Soweit demgegenüber nach der Rechtsprechung des Senats der Verlustausgleich gemäß § 302 AktG auch im GmbH-Vertragskonzern "an die Stelle der Kapitalerhaltungsvorschriften" tritt (BGHZ 103, 1, 10), bedeutet dies einerseits nicht die gänzliche Preisgabe des von diesen Vorschriften intendierten Gläubigerschutzes, andererseits aber auch nicht, dass der Anspruch aus § 302 Abs. 1 AktG vollumfänglich den für §§ 30 f. GmbHG geltenden Grundsätzen unterliegt (vgl. insoweit auch Hentzen, AG 2006, 133, 136), insbesondere eine Aufrechnung gegen diesen Anspruch stets ebenso ausgeschlossen ist, wie die Aufrechnung gegen einen Anspruch aus § 31 GmbHG (dazu Senat, BGHZ 146, 105).

  a) Der Anspruch aus § 302 AktG nimmt gegenüber demjenigen aus § 31 GmbHG und erst recht gegenüber dem Anspruch auf Einlageleistung gemäß § 19 GmbHG, dessen Aufrechnungsverbot gemäß Abs. 2 Satz 2 gegenüber dem Anspruch aus § 31 GmbHG entsprechend gilt (BGHZ 146, 105), eine Sonderstellung ein.

• BGH, 10.10.1983 - II ZR 233/82

  Gewährung eines Darlehens zur Ersetzung von fehlendem Eigenkapital einer …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Entsprechendes hat der Senat (Urt. v. 10. Oktober 1983 - II ZR 233/82, GmbHR 1984, 18 = NJW 1984, 1036;… dazu Scholz/K. Schmidt, GmbHG 9. Aufl. §§ 32 a, b Rdn. 78) für den Fall zugelassen, dass nach unzulässiger Rückgewähr eines eigenkapitalersetzenden Darlehens weitere Gesellschafterleistungen in Anrechnung auf den Anspruch der Gesellschaft aus § 31 GmbHG analog erbracht werden, sofern eine eindeutige dahingehende Zweckbestimmung oder Vereinbarung getroffen worden ist.

  Da eigenkapitalersetzende Leistungen in der fortdauernden Krise der Gesellschaft nicht zurückgefordert werden können (§ 30 GmbHG analog), kann mit entsprechenden Forderungen auch nicht aufgerechnet werden (vgl. schon Sen.Urt. v. 10. Oktober 1983 - II ZR 233/82 aaO).

• BGH, 14.12.1987 - II ZR 170/87

  Rechtliche Behandlung eines nichtigen Beherrschungs- und …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Der Verlustausgleich diene der Kapitalerhaltung der abhängigen GmbH bzw. dem Schutz ihrer Gläubiger vor einer Aushöhlung der bilanzmäßigen Substanz und sei nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (BGHZ 103, 1; 107, 7) wie ein Anspruch aus § 31 GmbHG zu behandeln, gegen den ebenfalls nicht aufgerechnet werden könne (BGHZ 146, 105).

  Soweit demgegenüber nach der Rechtsprechung des Senats der Verlustausgleich gemäß § 302 AktG auch im GmbH-Vertragskonzern "an die Stelle der Kapitalerhaltungsvorschriften" tritt (BGHZ 103, 1, 10), bedeutet dies einerseits nicht die gänzliche Preisgabe des von diesen Vorschriften intendierten Gläubigerschutzes, andererseits aber auch nicht, dass der Anspruch aus § 302 Abs. 1 AktG vollumfänglich den für §§ 30 f. GmbHG geltenden Grundsätzen unterliegt (vgl. insoweit auch Hentzen, AG 2006, 133, 136), insbesondere eine Aufrechnung gegen diesen Anspruch stets ebenso ausgeschlossen ist, wie die Aufrechnung gegen einen Anspruch aus § 31 GmbHG (dazu Senat, BGHZ 146, 105).

• BGH, 11.10.1999 - II ZR 120/98

  Fälligkeit und Höhe des Anspruchs auf Ausgleich eines Jahresfehlbetrages im …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Noch zutreffend geht das Berufungsgericht davon aus, dass § 302 AktG im Vertragskonzern mit einer GmbH als abhängiger Gesellschaft (wie der Gemeinschuldnerin des vorliegenden Falles) entsprechende Anwendung findet (vgl. z.B. Senat, BGHZ 142, 382).

  Denn der Anspruch aus § 302 Abs. 1 AktG entsteht und wird fällig mit dem Bilanzstichtag (Senat, BGHZ 142, 382, 385 f.); ein späterer Wegfall von Verbindlichkeiten der Gesellschaft durch Erlass oder Drittgläubigerbefriedigung seitens der herrschenden Gesellschaft kann das für den Verlustausgleich maßgebliche Vorjahresergebnis nach dem bilanzrechtlichen Stichtagsprinzip (…vgl. dazu Baumbach/Hopt, HGB 32. Aufl. § 243 Rdn. 11, § 252 Rdn. 8) nicht berühren.

• BGH, 23.09.1991 - II ZR 135/90

  Haftung des Einmanngesellschafters im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern - …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Danach dient zwar die Verlustübernahmepflicht "zumindest auch dazu, einen Ausgleich dafür zu schaffen, dass die Kapitalsicherungsvorschriften im Vertragskonzern ... außer Kraft gesetzt sind" (BGHZ 115, 187, 197 "Video"; BGHZ 107, 7, 18 "Tiefbau"), weil gemäß § 291 Abs. 3 AktG Leistungen der Gesellschaft aufgrund eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages nicht als Verstoß gegen die §§ 57, 58 und 60 AktG gelten.

  Das kann im Interesse des Gläubigerschutzes sowie vor dem Hintergrund, dass § 302 AktG zumindest auch dazu dient, einen Ausgleich für die im Vertragskonzern außer Kraft gesetzten Kapitalerhaltungsvorschriften zu schaffen (Senat, BGHZ 107, 7, 18; 115, 187, 197), nicht hingenommen werden.

• OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  Zulässigkeit der Aufrechnung der Muttergesellschaft mit Gegenansprüchen gegenüber …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Das Berufungsgericht (GmbHR 2005, 1058; AG 2005, 405) meint, der einer abhängigen GmbH im Vertragskonzern analog § 302 Abs. 1 AktG zustehende Anspruch auf Verlustausgleich sei ein Geldzahlungsanspruch und könne nur durch Barzahlung erfüllt werden.

  Das angefochtene Urteil, das im Schrifttum überwiegend Kritik gefunden hat (vgl. Grunewald, NZG 2005, 781; Hentzen, AG 2006, 133; Liebscher, ZIP 2006, 1221; Priester, BB 2005, 2483; Reuter, DB 2005, 2339; Sinewe, EWiR 2005, 331; Suchanek/Herbst, FR 2005, 665; einschr.

• BGH, 19.09.1988 - II ZR 255/87

  Verpflichtung des Gesellschafters zur Finanzierung der GmbH; Kreditwürdigkeit …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Letzteres würde durch ihre etwaigen Ansprüche auf Verlustausgleich gemäß § 302 Abs. 1 AktG nicht zwangsläufig ausgeschlossen (vgl. Senat, BGHZ 105, 168, 182 ff.), selbst wenn der möglicherweise nicht wirksam gekündigte Unternehmensvertrag im Zeitpunkt der Aufrechnungserklärung noch bestanden haben sollte.
• BGH, 26.03.1984 - II ZR 14/84

  Fortgeltung der Regeln zu Eigenkapitalersatz nach Einführung der §§ 32a, 32b …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  b) Aber auch wenn die Aufrechnung schon Ende 1998 erklärt und der Gemeinschuldnerin zugegangen sein sollte, gälte nach den - neben §§ 32 a, b GmbHG anwendbaren - Rechtsprechungsregeln (BGHZ 90, 370) im Ergebnis für den Fall nichts anderes, dass die Gemeinschuldnerin zur Zeit der Erbringung der Leistungen der Beklagten oder im Zeitraum eines Stehenlassens daraus resultierender Forderungen überschuldet oder jedenfalls nicht mehr kreditwürdig war.
• BGH, 19.12.1994 - II ZR 10/94

  Umqualifizierung einer Gesellschafterleistung in Eigenkapitalersatz bei …

  Auszug aus BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  § 32 a GmbHG enthält keine Sonderregelung für den Vertragskonzern, sondern beschränkt - abgesehen von dem Kleinbeteiligtenprivileg gemäß Abs. 3 Satz 2 - unterschiedslos die Geltendmachung von Forderungen aus eigenkapitalersetzenden Leistungen eines Gesellschafters im Insolvenzverfahren der Gesellschaft und schließt damit auch eine Aufrechnung mit solchen Forderungen des Gesellschafters gegenüber Ansprüchen der GmbH im Insolvenzverfahren aus (Sen.Urt. v. 19. Dezember 1994 - II ZR 10/94, ZIP 1995, 280;… Roth/Altmeppen, GmbHG 5. Aufl. § 32 a Rdn. 103 m.w.Nachw.).
• BGH, 07.11.2001 - VIII ZR 263/00

  Internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte bei Aufrechnung im Prozeß; …
• BGH, 21.02.1994 - II ZR 60/93

  Verdeckte Sacheinlage durch Tilgung einer Darlehensforderung eines …
• BGH, 11.11.1991 - II ZR 287/90

  Haftung aus Beherrschungs- oder Gewinnabführungsverträgen im GmbH-Vertragskonzern

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• BGH, 16.06.2015 - II ZR 384/13

  Aufhebung eines Unternehmensvertrags mit einer abhängigen GmbH

  Rn. 21 Zwar sind zur Erfüllung des Verlustausgleichsanspruchs auch Leistungen an Erfüllung statt zulässig, sofern sie werthaltig sind (BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 7), und kann das herrschende Unternehmen Geld- oder Sachmittel der abhängigen Gesellschaft unter vorher vereinbarter Anrechnung auf eine bestehende oder künftige Verlustausgleichsverpflichtung zur Verfügung stellen, wobei allerdings klar gestellt sein muss, ob die Leistung auf einen vorjährigen oder künftig entstehenden Anspruch zu verrechnen ist (BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 12).

  Dass für den schwächeren Anspruch auf Verlustausgleich nach § 302 AktG (vgl. BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 9) etwas anderes gelten soll, ist nicht ersichtlich.

• OLG Frankfurt, 17.01.2018 - 4 U 4/17

  Beratung durch Wirtschaftsprüfungsgesellschaft - Hinweis auf Insolvenzreife des …

  Zwar waren die Verlustausgleichsansprüche der Tochtergesellschaften der Schuldnerin, die in entsprechender Anwendung des § 302 AktG auch im Vertragskonzern mit der GmbH als abhängiger Gesellschaft bestehen (vgl. dazu: BGH, Urteil v. 10.7.2006, II ZR 238/04, Rn. 6;… Urteil v. 16.6.2015, II ZR 384/13, Rn. 18 ff.; jeweils zit. nach juris) im Sinne des § 271 Abs. 1 BGB bereits zum Bilanzstichtag 30.09.2009 fällig (…vgl. BGH, Urteil v. 16.6.2015, II ZR 384/13, Rn. 24;… Altmeppen, MüKo AktG, 4. Aufl. , § 302 Rn. 71 f.; Ziemons, Ziemons/Binnewies, Handbuch AG, 76. Lieferung, Ziff. 12.1057).

  Unerheblich sind in diesem Zusammenhang auch Erwägungen zu einem auf Kapitalerhaltung und Gläubigerschutz gerichteten Regelungszweck des § 302 AktG (…vgl. dazu Altmeppen, a.a.O., § 302 Rn. 9 ff.;… Koch, a.a.O., § 302 Rn. 2 f.; BGH, Urteil v. 10.7.2006, II ZR 238/04, Rn. 8, zit. nach juris).

• BGH, 07.10.2014 - II ZR 361/13

  Gläubigerschutz bei Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag: Zeitliche …

  Rn. 8 1. Im Vertragskonzern mit einer GmbH als abhängiger Gesellschaft ist der Rechtsgedanke des § 302 AktG entsprechend anzuwenden (BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 6; Urteil vom 11. Oktober 1999 - II ZR 120/98, BGHZ 142, 382, 384; Urteil vom 11. November 1991- II ZR 287/90, BGHZ 116, 37, 39; Urteil vom 14. Dezember 1987 - II ZR 170/87, BGHZ 103, 1, 4).

• BGH, 16.07.2019 - II ZR 175/18

  Satzungsüberlagernde Wirkung eines Teilgewinnabführungsvertrags

  Die Regelung in § 30 Abs. 1 Satz 2 Fall 1 GmbHG macht deutlich, dass der Gesetzgeber, ohne die Voraussetzungen und Rechtsfolgen eines mit einer GmbH als abhängiger Gesellschaft abgeschlossenen Unternehmensvertrags selbst zu regeln, in der Verlustübernahmepflicht des anderen Vertragsteils nach § 302 Abs. 1 AktG analog (vgl. BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 6) bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags eine hinreichende Kompensation für die Aufhebung der Kapitalbindung nach § 30 Abs. 1 GmbHG sieht (…MünchKommGmbHG/Ekkenga, 3. Aufl., § 30 Rn. 268;… Fastrich in Baumbach/Hueck, GmbHG, 21. Aufl., § 30 Rn. 44;… Kuntz in Gehrlein/Born/Simon, GmbHG, 4. Aufl., § 30 Rn. 93; Beck, GmbHR 2014, 1075, 1077).
• OLG München, 20.11.2013 - 7 U 5025/11

  Verlustausgleichsansprüche aus Gewinnabführungsvertrag; Verzugszinsen bei …

  § 302 AktG findet nach ständiger höchstrichterlicher Rechtsprechung auch im Vertragskonzern mit einer GmbH als abhängiger Gesellschaft analoge Anwendung (vgl. BGH NJW 2006, 3279; BGH NJW 2000, 210).

  Rn. 42 Es ist im Grundsatz zutreffend, dass der Ausgleichsanspruch nach allgemeiner Meinung auf eine Geldleistung gerichtet ist (vgl. BGH NJW 2006, 3279 m.w.N.).

  Auch eine Leistung an Erfüllungs statt ist bei Geldforderungen grundsätzlich nicht ausgeschlossen (vgl. BGH NJW 2006, 3279).

  Erforderlich ist, dass vorher eine eindeutige Zweckbestimmung oder Vereinbarung getroffen wurde (vgl. BGH NJW 2006, 3279).

  Rn. 49 d) Auch der Ansicht der Beklagten unter Verweis auf die Entscheidung des BGH (BGH NJW 2006, 3279), das Schuldverhältnis sei vorliegend aufgrund Leistung an Erfüllungs statt durch Befriedigung von Drittgläubigern, hier der B. AG, erloschen, § 364 Abs. 1 BGB, vermag der Senat nicht zu folgen.

• BGH, 18.01.2022 - II ZR 71/20

  Vereinbarung des tatsächlichen Zuflusses einer Zahlung an die Untergesellschaft …

  Im Vertragskonzern mit einer GmbH wie der Klägerin als Untergesellschaft ist der Rechtsgedanke des § 302 AktG entsprechend anzuwenden (BGH, Urteil vom 11. Oktober 1999 - II ZR 120/98, BGHZ 142, 382, 384; Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 6;… Urteil vom 7. Oktober 2014 - II ZR 361/13, BGHZ 202, 317 Rn. 8 mwN;… Urteil vom 16. Juli 2019 - II ZR 175/18, BGHZ 223, 13 Rn. 23).

  Rn. 26 bb) Maßgeblich für den Anspruch aus § 302 AktG ist der sonst bei der abhängigen Gesellschaft entstehende, fiktive Jahresfehlbetrag, wie er in der Gewinn- und Verlustrechnung der abhängigen Gesellschaft auszuweisen wäre, wenn ihm nicht der Anspruch gegen den anderen Vertragsteil gegenüberstünde (BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 6;… Urteil vom 20. Januar 2021 - IV ZR 318/19, BGHZ 228, 250 Rn. 23).

  Rn. 30 Die Nichtberücksichtigung der Zahlung bei der Berechnung des fiktiven Jahresfehlbetrags führt dazu, dass diese, wie vereinbart, als Ersatz für den vorzeitigen Wegfall der Verlustausgleichspflicht das wirtschaftliche Überleben der Untergesellschaft sichern kann und entspricht deshalb dem Sinn und Zweck der aus § 302 Abs. 1 AktG folgenden Verlustausgleichspflicht, die gerade dem Schutz der Untergesellschaft und ihrer Gläubiger dient (vgl. BGH, Urteil vom 14. Dezember 1987 - II ZR 170/87, BGHZ 103, 1, 10; Urteil vom 11. Oktober 1999 - II ZR 120/98, BGHZ 142, 382, 386; Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 8).

• BGH, 28.02.2012 - II ZR 115/11

  Eigenkapitalersetzendes Darlehen: Kreditgewährung durch eine weitere Gesellschaft …

  Die Schuldnerin und für sie die Klägerin als Insolvenzverwalterin kann unter diesen - für die rechtliche Beurteilung in der Revisionsinstanz zu unterstellenden - Voraussetzungen entsprechend § 31 Abs. 1 GmbHG die Auffüllung des Gesellschaftsvermögens bis auf eine die Stammkapitalziffer deckende Höhe verlangen (vgl. BGH, Urteil vom 10. Oktober 1983 - II ZR 233/82, ZIP 1983, 1448; Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, BGHZ 168, 285 Rn. 19).
• OLG München, 20.10.2022 - 7 U 1785/18

  Vereinbarung mit der Gläubigerin eines Verlustausgleichsanspruchs zur Abwendung …

  Allerdings gilt das Konzernrecht der AktG entsprechend, wenn die beherrschte Gesellschaft eine GmbH ist (BGH…, Urteil vom 9.1.1985 - II ZR 275/84, Rz. 14;… Urteil vom 11.11.1991 - II ZR 282/90, Rz. 5; Urteil vom 10.7.2006 - II ZR 238/04, Rz. 6).
• LG Düsseldorf, 20.12.2017 - 13 O 481/14

  Abschlussprüferhaftung: Schadensersatzanspruch gegen den Abschlussprüfer einer …

  Einer Aufrechnung gegen einen bereits entstandenen Anspruch aus § 302 Abs. 1 AktG steht das Stichtagsprinzip nicht entgegen (BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04 -, BGHZ 168, 285-295, Rn. 13).
• OLG Schleswig, 29.09.2021 - 9 U 11/21

  Überschuldung bei kurzem rechnerischem Negativsaldo und Verlustdeckungszusage

  Aufgrund der faktischen Beherrschung der Schuldnerin durch den (schweizerischen) Mutterkonzern handelte es sich zudem um einen qualifizierten faktischen Konzern, auf den nach früher überwiegender Meinung und der früheren Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (vgl. etwa BGH, Urteil vom 10. Juli 2006 - II ZR 238/04, NJW 2006, 3279, Rn. 6 mwN) § 302 AktG in Bezug auf die beherrschte GmbH analog anwendbar sein sollte (…Emmerich/Habersack, Aktien- und GmbH-Konzernrecht, 9. Aufl. 2019, § 202 AktG Rn. 26).
• FG Rheinland-Pfalz, 25.06.2020 - 6 K 1789/18

  Umsatzsteuerliche Bestimmung des Leistungsorts bei Nichterweislichkeit eines …
• LAG Hamm, 02.07.2013 - 9 Sa 277/13

  Berechnungsdurchgriff bei Beherrschungsvertrag
• OLG Karlsruhe, 29.02.2016 - 8 U 135/10

  Insolvenzanfechtung: Benachteiligungsvorsatz bei mittelbarer …
• FG Baden-Württemberg, 12.09.2012 - 3 K 2384/11

  Verunglückte Organschaft: Erfordernis der ausdrücklichen Einbeziehung der …
• VG Köln, 03.11.2015 - 7 K 5301/14

  Keine Förderung für Asklepios Klinik St. Augustin
• LAG Köln, 28.07.2023 - 9 TaBV 17/22

Volltextveröffentlichungen (3)

• rechtsportal.de

  AktG § 302 Abs. 1
  Zulässigkeit der Aufrechnung der Muttergesellschaft mit Gegenansprüchen gegenüber dem Anspruch einer Tochtergesellschaft auf Verlustausgleich

• Wolters Kluwer(Abodienst, Leitsatz/Tenor frei)
• juris (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse

• gesellschaftsrechtskanzlei.com (Leitsatz/Kurzinformation)

  Aktienrecht, Gesellschaftsrecht, Kapitalerhaltung, Verlustausgleich

Verfahrensgang

• LG Gera, 02.12.2003 - 1 HKO 14/03
• OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03
• BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

Papierfundstellen

• ZIP 2005, 531
• DB 2005, 2347
• NZG 2005, 716

Wird zitiert von ... (2)Zitiert selbst (6)

alle Zitatstellen anzeigen
• BGH, 20.02.1989 - II ZR 167/88

  Beteiligung des Vorstandsmitglieds einer Bank an einem Schuldnerunternehmen

  Auszug aus OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  Es entspricht aber mittlerweile der h.M., dass im GmbH-Konzern die Verlustausgleichspflicht aus § 302 Abs. 1 AktG analog anzuwenden ist (BGHZ 142, 382 ff.; 115, 187 ff.; 107, 7 ff.; Michalski/Zeidler, GmbHG , Band 1, 2002, Syst. Darst. 4 RdNr. 110 m.w.N.).

  Denn dieser behandelt den Anspruch aus § 302 Abs. 1 AktG wie einen Anspruch aus § 31 Abs. 1 GmbHG (BGHZ 107, 7 ff.).

  Es sei "nicht anders als im Fall des § 31 GmbHG " (so wörtlich: BGHZ 107, 7 ff.).

• BGH, 11.10.1999 - II ZR 120/98

  Fälligkeit und Höhe des Anspruchs auf Ausgleich eines Jahresfehlbetrages im …

  Auszug aus OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  Es entspricht aber mittlerweile der h.M., dass im GmbH-Konzern die Verlustausgleichspflicht aus § 302 Abs. 1 AktG analog anzuwenden ist (BGHZ 142, 382 ff.; 115, 187 ff.; 107, 7 ff.; Michalski/Zeidler, GmbHG , Band 1, 2002, Syst. Darst. 4 RdNr. 110 m.w.N.).

  Denn der Verlustausgleichsanspruch entsteht und wird fällig mit dem Ablauf des Bilanzstichtags 31.12.1997 (Michalski/Zeidler, aaO., Syst. Darst. 4 RdNr. 116 unter Hinweis auf BGH WM 1999, 2409 f.), selbst wenn die Bilanz erst später erstellt wird (…Hüffer, aaO., § 302 RdNr. 13).

• LG Gera, 02.12.2003 - 1 HKO 14/03

  Anwendung des § 302 Aktiengesetz (AktG) auf Beherrschungsverträge und …

  Auszug aus OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  1 HK O 14/03, Bezug genommen.

  1 HK O 14/03, dahin abzuändern, dass die Klage abgewiesen wird.

• BGH, 14.12.1987 - II ZR 170/87

  Rechtliche Behandlung eines nichtigen Beherrschungs- und …

  Auszug aus OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  Die Verlustausgleichspflicht diene dem Schutz der GmbH und ihrer Gläubiger gegen die Aushöhlung der bilanzmäßigen Substanz und trete damit im Vertragskonzern an die Stelle der Kapitalerhaltungsvorschriften (so wörtlich: BGHZ 103, 1 ff.).
• BGH, 23.09.1991 - II ZR 135/90

  Haftung des Einmanngesellschafters im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern - …

  Auszug aus OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  Es entspricht aber mittlerweile der h.M., dass im GmbH-Konzern die Verlustausgleichspflicht aus § 302 Abs. 1 AktG analog anzuwenden ist (BGHZ 142, 382 ff.; 115, 187 ff.; 107, 7 ff.; Michalski/Zeidler, GmbHG , Band 1, 2002, Syst. Darst. 4 RdNr. 110 m.w.N.).
• BGH, 27.11.2000 - II ZR 83/00

  Keine Aufrechnungsbefugnis des Gesellschafters gegen Rückgewähransprüche der GmbH

  Auszug aus OLG Jena, 21.09.2004 - 8 U 1187/03

  Hinsichtlich des Anspruchs aus § 31 Abs. 1 GmbHG hat der Bundesgerichtshof des Weiteren entschieden, dass gegen diesen Anspruch in entsprechender Anwendung von § 19 Abs. 2 Satz 2 GmbHG nicht aufgerechnet werden kann (BGHZ 146, 105 ff.).

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• BGH, 10.07.2006 - II ZR 238/04

  Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch nicht generell unzulässig

  Das Berufungsgericht (GmbHR 2005, 1058; AG 2005, 405) meint, der einer abhängigen GmbH im Vertragskonzern analog § 302 Abs. 1 AktG zustehende Anspruch auf Verlustausgleich sei ein Geldzahlungsanspruch und könne nur durch Barzahlung erfüllt werden.

  Das angefochtene Urteil, das im Schrifttum überwiegend Kritik gefunden hat (vgl. Grunewald, NZG 2005, 781; Hentzen, AG 2006, 133; Liebscher, ZIP 2006, 1221; Priester, BB 2005, 2483; Reuter, DB 2005, 2339; Sinewe, EWiR 2005, 331; Suchanek/Herbst, FR 2005, 665; einschr.

• OLG Köln, 13.07.2018 - 28 Wx 2/18

  Festsetzung eines Ordnungsgeldes wegen Verletzung der Pflicht zur Offenlegung der …

  Der Anspruch wiederum entsteht und wird fällig mit Ablauf des jeweiligen Bilanzstichtages (BGH, BGHZ 142, 382, 385 f.; OLG Jena, Urteil vom 21.09.2004, 8 U 1187/03, BeckRS 2005, 03147 m.w.N.;… Koch, in: Hüffer, AktG, 13. Aufl. 2018, § 302 Rn. 13 m.w.N.) - vorliegend also mit Ablauf des 31.12.2014.

Volltextveröffentlichungen (3)

• Judicialis

  AktG § 147 Abs. 1; ; AktG § 147 Abs. 2

• rechtsportal.de

  AktG § 147 Abs. 1, 2
  Aktiengesellschaft: Anforderungen an ein wirksames Minderheitsverlangen

• juris (Volltext/Leitsatz)

Kurzfassungen/Presse

• Wolters Kluwer (Leitsatz)

  Wirksamkeitsanforderungen an ein Minderheitsverlangen auf Geltendmachung von Schadensersatz; Erfordernis der Aussicht auf Erfolg der geltend gemachten Ansprüche bei einem Minderheitsverlangen; Erforderlichkeit der Glaubhaftmachung darüber, dass eine Minderheit seit ...

Papierfundstellen

• ZIP 2005, 531
• DB 2005, 439
• NZG 2005, 319

Wird zitiert von ...Zitiert selbst (1)

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• OLG Frankfurt, 09.10.2003 - 20 W 487/02

  Minderheitsverlangen der Aktionäre auf Bestellung eines besonderen Vertreters für …

  Auszug aus KG, 18.11.2004 - 1 W 185/04

  Nicht erforderlich war insoweit, dass die geltend gemachten Ansprüche Aussicht auf Erfolg haben oder - wie im Rahmen des § 147 Absatz 3 AktG notwendig - sogar der dringende Verdacht vorliegt, dass der Gesellschaft durch Unredlichkeit oder grobe Verletzung des Gesetzes oder der Satzung Schaden zugefügt worden ist (OLG Frankfurt NJW-RR 2004, 686 = OLGR 2004, 88; KGJ 21 A 80, 86;… Schröer in Münchener Kommentar zum AktG, § 147 Rn. 52;… Geßler/Hefermehl, AktG, § 147 Rn. 15;…Barz im Großkommentar AktG, 3. Aufl., § 147 Anm. 10;… Godin/Wilhelmi, AktG, 4. Aufl., § 147 Anm. 9).

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• KG, 25.08.2011 - 25 W 63/11

  Aktiengesellschaft: Gerichtliche Ermächtigung von Minderheitsaktionären zur …

  Dies ist ausreichend (vgl. KG, 1. Zivilsenat, NZG 2005, 319, zitiert nach juris, Rn. 7).

  Insbesondere ist es nicht erforderlich, dass die gemäß § 147 Abs. 1 AktG geltend zu machenden Ansprüche Aussicht auf Erfolg haben (KG, NZG 2005, 319; OLG Frankfurt, AG 2004, 104;… Spindler/Stilz/Moeck, a.a.O., § 124 Rn. 24).